最高法院民事判決115年度台上字第1181號上 訴 人 賴 運 興訴訟代理人 劉 坤 典律師被 上訴 人 蘇 秋 雄
吳 維 諒吳 董 華
沈 麗 娟吳 采 瀠（即吳志潔）
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江 美 麗董 定 順董 永 裕董 春 火董 鑫 煌陳董阿綢董 美 珠董 美 淑董 敏 卿董 惷 乞董清林之遺產管理人蔣美龍律師
吳韓淑貞
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劉 淑 卿李 宇 文高 月 英高 嘉 勇高 月 珠王 瓊 慧王 清 相王 睿 證董 逸 生
王童寶金王 嘉 葳王 宏 佳王 轍 愷董 金 德董 德 明董 瑞 娥董 瑞 雯李 王 祥(即王鏡之承受訴訟人)上列當事人間請求分割共有物事件，上訴人對於中華民國114年7月28日臺灣高等法院第二審判決（114年度上字第569號），提起上訴，本院判決如下：
主 文原判決廢棄，發回臺灣高等法院。
理 由
一、本件被上訴人王鏡於民國000年0月00日死亡，經上訴人具狀聲明由王鏡之繼承人李王祥承受訴訟，核無不合，應予准許，合先敘明。
二、上訴人主張：坐落新北市○○區○○段0000地號土地(下稱系爭土地)為兩造共有，系爭土地並無不能分割情事，兩造復未能協議分割，且因共有人數眾多，難以原物分割，爰依民法第823條第1項、第824條規定，求為命變價分割系爭土地之判決（其餘部分未繫屬本院）。
三、原審以：第一審被告董清林經上訴人向臺灣新北地方法院（下稱新北地院）聲請宣告死亡，經該院於113年6月26日以112年度亡字第109號裁定宣告董清林於00年0月0日死亡，並於114年1月23日以113年度司繼字第2729號裁定選任蔣美龍律師為遺產管理人。足見上訴人於111年10月20日提起本件訴訟時，董清林並無當事人能力，第一審法院逕將之列為被告，訴訟程序有重大瑕疵。雖董清林之遺產管理人蔣美龍律師於114年4月7日向原審聲明承受訴訟，惟不生承受訴訟之效力，無從補正欠缺當事人能力之瑕疵，且被上訴人蘇秋雄以次23人（其中林昱宏於同年0月00日死亡，由易勤以次3人承受訴訟）已於原審具狀表明不同意由第二審法院審判，為維持其審級利益，爰廢棄第一審判決，發回該法院（原判決漏載第一審判決命繼承登記部分未據聲明不服）等詞，為其判斷之基礎。
四、本院之判斷：㈠按原告之訴，有當事人不適格之情形者，如可補正，審判長
應定期間先命補正；又訴訟標的對於數人必須合一確定時，原告於第二審程序中得追加其原非當事人之人為當事人，無須經他造之同意，觀諸民事訴訟法第249條第2項第1款、第446條第1項、第255條第1項第5款規定亦明。原告於第一審起訴所列被告雖有不適格之情形，惟倘其於第二審依上開規定而追加，自無須得他造同意，而可補正當事人適格之欠缺。是提起裁判分割共有物之訴，如以起訴前已死亡之人為被告，因無當事人能力，固不生依民事訴訟法第168條規定由繼承人、遺產管理人承受訴訟之問題。然原告仍得於第二審程序，依上開規定，補正當事人不適格之訴訟要件欠缺。惟於原告補正前，該已死亡當事人之繼承人或遺產管理人既非當事人，法院自不得對之為判決。查董清林於原審上訴程序中之113年6月26日始經新北地院裁定宣告於00年0月0日死亡，並於114年1月23日以113年度司繼字第2729號裁定選任蔣美龍律師為遺產管理人（下稱遺產管理人），為原審認定之事實。則董清林既於上訴人起訴前死亡，上訴人所列其餘當事人非全體共有人，其當事人適格固有欠缺。然原審審判長未命上訴人補正，亦未經其追加遺產管理人為當事人，遽將之列為第二審上訴人，逕為判決，所踐行之訴訟程序已有未合。
㈡次按第一審之訴訟程序有重大之瑕疵者，第二審法院得廢棄
原判決，而將該事件發回原法院。但以因維持審級制度認為必要時為限，民事訴訟法第451條第1項定有明文。所謂訴訟程序有重大之瑕疵，係指第一審違背訴訟程序之規定，其違背與判決內容有因果關係，或因訴訟程序違背規定，不適於為第二審辯論及判決之基礎者而言。所謂因維持審級制度之必要，係指當事人因在第一審之審級利益被剝奪，致受不利之判決，若不將該事件發回，則該當事人即不能在該一審級為訴訟行為，實施其攻擊防禦方法，而須發回原法院以回復其審級利益而言。查遺產管理人於原審已具狀同意由第二審法院自為裁判等語（見原審卷一369頁），已明確放棄其審級利益，則倘蘇秋雄以次23人於第一審已到庭辯論，或已受合法通知而未到場，能否認其等在第一審之審級利益被剝奪，致受不利之判決，須發回第一審，以維持其審級利益？亦非無再事研求之餘地。原審就此未調查審認，徒以蘇秋雄以次23人不同意由第二審法院自為判決為由，廢棄第一審判決，發回該法院，自有適用上開規定之違誤。上訴論旨，指摘原判決違背法令，求予廢棄，非無理由。末查，林昱宏、杜王秋雲、吳林阿糖、王鏡於訴訟中死亡，雖已由其等繼承人承受訴訟，然於辦理繼承登記前，得否逕予分割系爭土地？案經發回，應注意查明並闡明及之。附此敘明。
五、據上論結，本件上訴為有理由。依民事訴訟法第477條第1項、第478條第2項，判決如主文。
中 華 民 國 115 年 8 月 26 日
最高法院民事第八庭
審判長法官 周 舒 雁
法官 吳 美 蒼法官 蘇 姿 月法官 陳 婷 玉法官 方 彬 彬本件正本證明與原本無異
書 記 官 區 衿 綾中 華 民 國 115 年 9 月 9 日