臺北高等行政法院判決地方行政訴訟庭第一庭113年度簡字第276號114年1月10日辯論終結原 告 陸軍裝甲第五八四旅代 表 人 周廣宜訴訟代理人 林易尚被 告 周士博上列當事人間返還公法上不當得利事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下︰
主 文
一、被告應給付原告新臺幣5萬6,010元。
二、訴訟費用由被告負擔。事實及理由
一、程序方面：被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，核無行政訴訟法第236條、第218條準用民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依到場原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、事實概要：被告於民國110年7月27日入伍，於110年9月22日核定轉服志願役生效，並自生效日起服現役4年，嗣因一次記兩大過，經國防部陸軍司令部依志願士兵服役條例第5條之1等規定，於112年9月14日以國陸人勤字第11201698371號令核定被告「不適服現役」退伍，自112年9月16日零時生效，國防部陸軍司令部乃依志願士兵不適服現役賠償辦法第3條規定，計算被告應賠償金額為新臺幣（下同）5萬6,010元，被告迄未清償，原告遂提起本件行政訴訟。
三、原告主張略以：
㈠、被告於110年9月22日申請轉服志願士兵生效，經國防部核定最少應服役4年，後被告因一次記兩大過核定不適服現役，於112年9月16日退伍，被告未服滿法定年限，依志願士兵不適服現役賠償辦法計算須賠償5萬6,010元，截至目前尚未清償，爰依行政訴訟法第8條第1項規定提起本件行政訴訟。
㈡、並聲明：被告應給付原告5萬6,010元（本院卷第10頁、第135頁）。
四、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作任何聲明及陳述。
五、本院之判斷：
㈠、應適用之法規及法理說明：
１、行政訴訟法第8條第1項前段規定：「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟。」。
２、志願士兵服役條例第5條之1第1項、第2項規定：「（第1項）志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過二次以上、於核定起役之日起三個月期滿後，經評審不適服志願士兵，或依陸海空軍懲罰法所定於一年內累計記大過三次者，由國防部或各司令部於三個月內，分別依下列規定辦理：
一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者：（一）應徵集服常備兵現役之役齡男子，依兵役法第十六條第一項第一款所定役期，直接轉服常備兵現役，期滿退伍。（二）應徵集服替代役人員，尚未徵集入營者，應廢止原核定起役之處分，並通知戶籍地直轄市、縣（市）政府依法辦理徵兵處理；已徵集入營者，直接轉服替代役，期滿退役。（三）停止徵集常備兵現役後，屬停止徵集服常備兵現役年次前之役齡男子，應廢止原核定起役之處分，依兵役法第二十五條第三項規定，改徵集服替代役，期滿退役。（四）停止徵集服常備兵現役年次後之役齡男子，應予退伍。二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者，解除召集或退伍。三、已服滿現役最少年限者，解除召集或退伍。（第2項）前項人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。」
３、志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項規定：「志願士兵服役條例第五條之一第一項人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償。」第3條規定：「（第1項）前條第一項人員之本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起，所受領之志願士兵三個月本俸及加給；服役未滿三個月者，應賠償自核定起役之日起，實際受領之本俸及加給。（第2項）未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿一個月者不列計應賠償範圍」上開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5條之1第2項規定所訂定，核與母法之本旨並無違背，並未逾越母法授權，亦未違反法律保留原則，本院自得予以適用。
㈡、經查：前開事實概要欄之事實，除經原告陳述在卷，並有國軍110年志願士兵甄選簡章（本院卷第15至60頁）、國防部陸軍司令部110年9月24日國陸人培字第11001705331號令、112年9月14日國陸人勤字第11201698371號令、核發軍官士官士兵退除給與審定名冊、國防部陸軍司令部核定不適服志願士兵人員名冊、歲入預算收繳憑單、分期付款管制卡（本院卷第75至99頁）附卷可稽，核與原告主張相符，參以被告經合法通知亦未到場或提出何反證為爭執，則原告依法起訴請求被告給付上開款項5萬6,010元，即核屬有據，應予准許。
六、本件事證已臻明確，原告其餘主張、陳述及證據，均無礙本院前開論斷結果，爰不予一一論述，併予指明。
七、結論：本件原告之訴為有理由，爰依行政訴訟法第98條第1項前段、第218條、民事訴訟法第385條第1項前段，判決如主文。
中 華 民 國 114 年 2 月 7 日
法 官 郭 嘉
一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於送達後20日內，以原判決違背法令為理由，向本院地方行政訴訟庭提出上訴狀並表明上訴理由（原判決所違背之法令及其具體內容，以及依訴訟資料合於該違背法令之具體事實），其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內補提理由書；如於本判決宣示或公告後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（均須按他造人數附繕本）。
三、上訴未表明上訴理由且未於前述20日內補提上訴理由書者，逕以裁定駁回。
中 華 民 國 114 年 2 月 7 日
書記官 李佳寧