臺北高等行政法院判決地方行政訴訟庭第一庭113年度簡字第473號114年6月16日辯論終結原 告 陸軍裝甲第五八四旅代 表 人 周廣宜訴訟代理人 林易尚被 告 潘建達上列當事人間返還公法上不當得利事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下︰
主 文
一、被告應給付原告新臺幣64,000元。
二、訴訟費用由被告負擔。事實及理由
壹、程序方面：
一、按行政訴訟法第111條第1項、第3項第2款規定：「(第1項)訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但經被告同意或行政法院認為適當者，不在此限。……(第3項)有下列情形之一者，訴之變更或追加，應予准許：……二、訴訟標的之請求雖有變更，但其請求之基礎不變。……」查原告起訴時原聲明請求：「被告應給付原告新臺幣(下同)64,000元，截至目前為止尚未清償，自起訴狀繕本送達翌日至清償日止」。嗣於114年5月5日當庭減縮其聲明為：「被告應給付原告64,000元。訴訟費用由被告負擔」。核其請求之基礎相同，本院認為適當，爰予准許。
二、被告經合法通知，無正當理由而未於言詞辯論期日到場，經核無行政訴訟法第236條、第218條準用民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依到場原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、事實概要：被告前於111年9月7日入伍，於111年11月3日核定轉服志願士兵生效，法定役期為4年。嗣被告經國防部陸軍司令部核定「不適服現役」退伍，並自113年2月1日零時生效，致未服滿志願士兵現役最少年限，依志願士兵不適服現役賠償辦法第3條規定，應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（含本俸及加給）。經原告計算被告需賠償77,296元，被告僅賠償13,296元，經原告催繳還款，迄今餘額仍未獲償，原告遂提起本件行政訴訟。
三、原告起訴主張：被告前任職於原告所屬補給兵，因個人因素提出不適服現役申請，經國防部陸軍司令部核定不適服現役退伍，因未服滿最少年限，自應依志願士兵不適服現役賠償辦法第3條規定負賠償責任。經原告向被告催繳，被告置之不理，業已構成公法上不當得利。爰對被告提起本件給付之訴，並聲明：如減縮後之聲明。
四、被告經合法通知，無正當理由，未於言詞辯論期日到場辯論，亦未提出書狀作任何聲明或答辯。
五、本院之判斷：
（一）應適用之法令：
1、行政訴訟法第8條第1項前段規定：「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟。」。
2、志願士兵服役條例第5條之1第1項第3款、第2項規定：「（第1項）志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過二次以上、於核定起役之日起三個月期滿後，經評審不適服志願士兵，或依陸海空軍懲罰法所定於一年內累計記大過三次者，由國防部或各司令部於三個月內，分別依下列規定辦理：……三、已服滿現役最少年限者，解除召集或退伍。（第2項）前項人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。」。
3、志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項規定：「志願士兵服役條例第五條之一第一項人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償。」第3條規定：「（第1項）前條第一項人員之本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起，所受領之志願士兵三個月本俸及加給；服役未滿三個月者，應賠償自核定起役之日起，實際受領之本俸及加給。（第2項）未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿一個月者不列計應賠償範圍」上開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5條之1第2項規定所訂定，並報請行政院核定，核與母法之本旨並無違背，並未逾越母法授權，亦未違反法律保留原則，本院自得予以適用。
（二）本件事實概要欄所載之事實，除經原告陳述在卷，有國防部陸軍司令部111年11月3日國陸人培字第11102103991號令及志願士兵核定生效人員名冊（本院卷第77-83頁）、國防部陸軍司令部113年1月5日國陸人勤字第11202327851號令、國防部陸軍司令部核定不適服志願士兵人員名冊、核發軍官士官士兵退除給與審定名冊、歲入預算收繳憑單、分期付款管制卡（本院卷第85-95頁）附卷可稽，堪可認定。
（三）經查，原告主張被告未服滿所約定現役最少年限，應按其比例賠償所受領志願士兵3個月待遇，乃係由國防部陸軍司令部113年1月5日國陸人勤字第11202327851號令核定被告「不適服現役」退伍，自113年2月1日零時生效，而被告不適服志願役，其未服志願役月數計33個月，依被告核定志願士兵起役後，前3個月受領待遇合計112,431元，按其尚未服完法定役期之比例33/48，計算賠款金額為77,296元，被告僅清償13,296元，餘額尚未清償等情，又被告經合法通知亦未到場或提出何反證為爭執，則原告依法起訴請求被告給付上開款項，即核屬有據。據此，本件既係因可歸責於被告之事由，致不能履行其契約義務之服役最少年限，且原告起訴請求被告依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償所受領志願士兵3個月待遇之上開款項，亦未逾5年消滅時效期間。據此，依前述本案應適用之法令及被告所簽立行政契約之法律關係，原告請求被告應給附上開款項，於法核屬有據，應予准許。
六、本件事證已臻明確，原告所提其餘攻擊、防禦方法及證據，經核均與判決結果不生影響，爰不一一論列，併此敘明。
七、據上論結，本件原告之訴為無理由，判決如主文。本件第一審裁判費為2,000元，應由敗訴之被告負擔。
八、訴訟費用負擔之依據：行政訴訟法第98條第1項前段。中 華 民 國 114 年 7 月 7 日
法 官 林常智
一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於送達後20日內，以原判決違背法令為理由，向本院地方行政訴訟庭提出上訴狀並表明上訴理由（原判決所違背之法令及其具體內容，以及依訴訟資料合於該違背法令之具體事實），其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內補提理由書；如於本判決宣示或公告後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（均須按他造人數附繕本）。
三、上訴未表明上訴理由且未於前述20日內補提上訴理由書者，逕以裁定駁回。
中 華 民 國 114 年 7 月 7 日
書記官 蔡忠衛