臺灣臺東地方法院民事裁定 107年度訴聲字第5號聲 請 人 許金英代 理 人 蔡敬文律師相 對 人 許采筑上列聲請人與相對人間請求返還不當得利事件（本院107 年度東簡字第113 號），聲請人聲請發給已起訴之證明，本院裁定如下：
主 文聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨略以：聲請人之長子吳傳明於民國86年4月2日購買坐落臺南市○○區○○段○○○○號土地暨其上同段443建號建物即門牌號碼臺南市○○區○○路○○○號11樓之5（下稱系爭房屋），並將聲請人登記為系爭房屋之所有權人，系爭房屋因無法償還貸款經法院於89年8 月25日拍賣後，猶不足清償積欠債務，聲請人為規避有地上權登記之坐落臺東縣臺東市○市○○段○○○ ○號土地（下稱系爭土地）遭債權人強制執行，經與其子吳傳玉與相對人許采筑（原名許亞筑）商量後，乃於90年11月19日經臺東縣臺東地政事務所以90年東地所字第091730號收件，以贈與為原因，將地上權移轉登記與相對人，是以，聲請人贈與相對人地上權之債權行為及移轉地上權登記之物權行為，均屬通謀虛偽之意思表示而屬無效，相對人依法本應負塗銷地上權設定登記與聲請人，以回復聲請人地上權人之責任。惟相對人於取得地上權後，因地上權期間屆滿而於95年9 月14日更行取得系爭土地之所有權，原本之地上權亦因混同而消滅，乃依民法第181 條前段規定，請求相對人將系爭土地之所有權返還聲請人。並聲明：相對人應將系爭土地，權利範圍：全部，移轉所有權登記返還予聲請人。爰依民事訴訟法第254條第5項之規定，聲請發給已起訴證明等語。
二、按「訴訟標的基於物權關係，且其權利或標的物之取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於事實審言詞辯論終結前，原告得聲請受訴法院以裁定許可為訴訟繫屬事實之登記」，106年6月14日修正公布，同日施行之民事訴訟法第254 條第5 項定有明文。本條項之立法，旨在防免因當事人恆定原則，受讓訴訟標的法律關係之第三人受判決效力所及致生不利，暨減少實體法上因信賴登記而產生紛爭，乃以公示制度揭示訴訟繫屬之事實，使欲受讓該權利或標的物之第三人有知悉訴訟繫屬機會，據為判斷是否受讓，以維法秩序之安定。惟為避免過度影響被告及第三人權益，暨維訴訟繫屬登記制度、保全程序之分野，限於繫屬中之訴訟以物權關係為訴訟標的，且其權利或標的物之取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，始在適用之列。倘訴訟標的非基於物權關係，或其權利或標的物之取得、設定、喪失或變更，非依法應登記者，即與前揭規定之要件不符，法院不得裁定許可為訴訟繫屬事實之登記。
三、經查，聲請人起訴請求相對人塗銷系爭土地之移轉登記，係以不當得利之法律關係為訴訟標的。經核上開權利之性質屬債權，且該權利之取得、設定、喪失、變更，非屬依法應登記者，揆諸前揭說明，自無前開裁定許可為訴訟繫屬事實之登記規定之適用。是聲請人聲請發給已起訴之證明，核與民事訴訟法第254條第5項規定之要件不合，應予駁回，爰裁定如主文。
中 華 民 國 107 年 6 月 13 日
民事第一庭 法 官 朱家寬以上正本係照原本作成。
如對本裁定不服，須於裁定送達後10日之不變期間內，向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 107 年 6 月 13 日
書記官 許惠棋