臺灣臺東地方法院民事裁定112年度簡上字第11號附帶上訴人即原審被告 張秀梅訴訟代理人 蔡勝雄律師附帶被上訴人即原審原告 朱美華
朱美貞朱啓辰
郭怡霞共 同訴訟代理人 黃絢良律師上列當事人間請求返還土地等事件，附帶被上訴人對於中華民國112年3月21日本院臺東簡易庭111年度東簡字第26號第一審判決提起上訴後，附帶上訴人提起附帶上訴，本院裁定如下：
主 文附帶上訴駁回。
附帶上訴之訴訟費用由附帶上訴人負擔。
理 由
一、按被上訴人於言詞辯論終結前，得為附帶上訴，民事訴訟法第460 條第1 項前段固有明文。惟附帶上訴，為被上訴人對於所受不利益之第一審終局判決聲明不服之方法，在第一審受勝訴判決之當事人，自無許其提起附帶上訴之理（最高法院41年台上字第763號裁判意旨參照）。是附帶上訴，係當事人一造受一部勝訴、一部敗訴之判決時，不問其上訴權喪失與否，利用他造對其上訴而開始之第二審程序，附帶請求上訴法院廢棄或變更其第一審判決敗訴部分之訴訟行為，故附帶上訴之本質，除具備上訴之要件而得視為獨立之上訴外，原則上係依附於他造上訴而開始之上訴程序，若附帶上訴人於原審並未受敗訴之判決，對於附帶被上訴人所提之上訴，自無提起附帶上訴之餘地。
二、經查，兩造間於原審之請求返還土地等事件，附帶被上訴人即原告聲明請求（即本訴聲明）「㈠被告應將原告所有坐落臺東市○○段00000地號土地、權利範圍49.19平方公尺所設定之地役權登記塗銷。㈡被告應將原告所有坐落臺東市○○段00000地號土地如臺東地政事務所111年東地土測字第065600號土地複丈成果圖所示編號B面積26.8平方公尺、編號C面積1.5平方公尺、編號D面積7.22平方公尺、編號E面積21.02平方公尺之地上物清除，將上開土地返還原告。」；附帶上訴人即被告提起反訴聲明請求（即反訴聲明）「確認反訴被告（即原審原告）就反訴原告（即原審被告）所有坐落臺東市○○段000地號土地上之系爭水井無使用權」，原審審理後，判決附帶被上訴人之本訴「原告之訴駁回」（附帶被上訴人對該部分聲明不服提起上訴，由本院另為審理）及附帶上訴人之反訴「反訴原告之訴駁回」。是以附帶被上訴人對於附帶上訴人之本訴部分，係全部敗訴判決，亦即附帶上訴人於原審係獲得全部勝訴判決，其對於附帶被上訴人並無上訴利益存在，自無從提起附帶上訴。況附帶上訴人於民國112年5月17日所提出附帶上訴狀之附帶上訴聲明為「㈠原判決不利於附帶上訴人部分廢棄；㈡上開廢棄部分，確認附帶被上訴人就附帶上訴人所有坐落臺東市○○段000地號土地上如附圖所示F之水井無使用權」等語，顯係對於原審反訴之不服聲明，然原審判決已於同年3月24日送達附帶上訴人之訴訟代理人，附帶上訴人未於上訴期間就反訴提起上訴，其原審之反訴業已確定在案，併此敘明。
三、承上，附帶上訴人於本院對於附帶被上訴人所提起之附帶上訴，依首揭規定及說明，並不合法，且無從補正，爰依民事訴訟法第436條之1第3項準用第444 條第1 項前段規定，裁定駁回。
四、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第95條、第78條。中 華 民 國 112 年 6 月 9 日
民事第一庭 審判長法 官 楊憶忠
法 官 蔡易廷法 官 張鼎正以上正本係照原本作成。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
書記官 戴嘉宏中 華 民 國 112 年 6 月 9 日