臺灣桃園地方法院刑事判決 97年度易緝字第77號公 訴 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官被 告 甲○○上列被告因殺人未遂案件，經檢察官提起公訴（80年度偵字第6819號），本院判決如下：
主 文本件免訴。
理 由
一、公訴意旨略以：被告甲○○係巴基斯坦籍外籍勞工，與被害人即工廠同事黎順源為機車理費之問題，於民國80年9 月22日（起訴書誤植為23日）上午9 時許，在桃園縣龍潭鄉高原村泥橋子1之1號兆全公司內發生爭吵，因黎順源不願給付修理費新臺幣（下同）四千元，憤而跑到廚房拿取菜刀砍殺黎順源，幸而黎順源機警閃避藏匿始免於難，嗣經警據報趕至現場及經其他外籍勞工勸誘爭奪，才將甲○○手中所時之菜刀奪下扣案，因認被告涉犯刑法271 條第3 項預備殺人罪嫌。
二、按時效完成者，應諭知免訴之判決，並得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第302條第2 款、第307條分別定有明文。次按按被告行為後，刑法部分條文業於94年2 月2 日修正公布，95年7月1日起施行，修正後刑法第2條第1項係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，本身尚無新舊法比較之問題，於新法施行後，應一律適用裁判時之第2條第1項為「從舊從輕」之比較。又本次法律變更，比較時應就罪刑有關之共犯、未遂犯、牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身分加減）與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較（最高法院95年5月23日第8次刑庭會議決議參照）。查修正前刑法第80條第1項第3 款及第2項關於追訴權之時效期間規定：追訴權，因左列期間內不行使而消滅：三、一年以上三年未滿有期徒刑者，五年。前項期間自犯罪成立之日起算。修正後刑法第80條第1項第3 款及第2項則規定：追訴權，因下列期間內未起訴而消滅：三、犯最重本刑為一年以上三年未滿有期徒刑之罪者，十年。前項期間自犯罪成立之日起算。但犯罪行為有繼續之狀態者，自行為終了之日起算。又修正前刑法83條規定為：追訴權之時效，如依法律之規定，偵查、起訴或審判之程序，不能開始或繼續時，停止其進行。前項時效停止，自停止原因消滅之日起，與停止前已經過之期間，一併計算。停止原因繼續存在之期間，如達於第八十條第一項各款所定期間四分之一者，其停止原因視為消滅。修正後刑法第83條則規定為：追訴權之時效，因起訴而停止進行。依法應停止偵查或因犯罪行為人逃匿而通緝者，亦同。前項時效之停止進行，有下列情形之一者，其停止原因視為消滅：一、諭知公訴不受理判決確定，或因程序上理由終結自訴確定者。二、審判程序依法律之規定或因被告逃匿而通緝，不能開始或繼續，而其期間已達第八十條第一項各款所定期間四分之一者。三、依第一項後段規定停止偵查或通緝，而其期間已達第八十條第一項各款所定期間四分之一者。前二項之時效，自停止原因消滅之日起，與停止前已經過之期間，一併計算。經比較結果，修正後刑法所定之時效期間顯較修正前為長，自以適用修正前刑法第80條較有利於行為人。又依「擇用整體性原則」（最高法院27年上字第2615號判例參照），關於追訴權時效之停止進行，及其期間、計算，亦應一體適用修正前刑法第81條、第83條之關於追訴權時效之規定。
三、經查：公訴意旨認被告甲○○涉犯刑法第271條第3項之預備殺人罪嫌，依修正前刑法第80條第1項第3款之規定，其追訴權時效為五年；復依修正前同法第83條第1項、第3項規定，及參照司法院29年院字第1963號解釋，本案追訴權時效期間應加計因通緝而停止之1年3月，共計為6年3月。另按，案經提起公訴或自訴且在審判進行中，此時追訴權既無不行使之情形，自不發生時效進行之問題，司法院大法官釋字第 138號解釋著有明文，是計算追訴權時效進行之期間，應扣除檢察官、法院依法行使偵查、起訴及審判程序所進行之期間。查被告犯罪行為成立及終了之日為80年9 月22日，追訴權時效即應自斯時起算，經6 年3 月，即86年12月22日屆滿。惟本案檢察官自80年9 月25日開始實施偵查（見80年度偵字第6819號偵查卷宗之收狀章），嗣經提起公訴，並於同年11月20日繫屬本院（見本院80年度易字第3182號卷宗之收狀章），本院開始審理後，因被告逃匿，於81年3 月26日發布通緝迄今，分別有該通緝書及本院80年度易字第3182號案卷證足佐。是以，本案偵查至審判程序已進行181 日應予扣除，故本件追訴權時效應於87 年6月21日屆滿。是本件之追訴權時效既已完成，揆諸前述說明，爰不經言詞辯論，逕為免訴判決之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第302條第2款、第307條，判決如主文。
中 華 民 國 97 年 11 月 18 日
刑事第十二庭審判長法 官 魏于傑
法 官 許雅婷法 官 李文娟以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書 (均須按他造當事人之人數附繕本)「 切勿逕送上級法院」。
書記官 廖宜政中 華 民 國 97 年 11 月 18 日