臺灣桃園地方法院刑事裁定 105年度聲字第3191號聲 請 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官受 刑 人 徐松青上列聲請人因受刑人違反毒品危害防制條例案件（本院105 年度審訴字第411 號），於判決確定後發覺為累犯，聲請更定其刑（
105 年度執聲字第1794號），本院裁定如下：
主 文徐松青施用第二級毒品，累犯，更定其刑為有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；又施用第一級毒品，累犯，更定其刑為有期徒刑柒月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人前於①因違反毒品危害防制條例案件，經本院以100 年度審訴字第1465號判決判處有期徒刑7 月確定；②因犯竊盜案件，經本院以100 年度易字第984 號判決判處有期徒刑3 月共5 罪，應執行有期徒刑8 月確定。嗣經本院以101 年度聲字第2827號，就上揭①②罪裁定應執行有期徒刑1 年2 月確定（下稱甲執行案）；③又因竊盜案件，經本院以101 年度審易字第2246號判決判處有期徒刑3 月確定；④因竊盜案件，經本院以102 年度審易字第212 號判決判處有期徒刑5 月確定；⑤因竊盜案件，經本院以102 年度審易字第354 號判決判處有期徒刑5 月確定。上開③至⑤各罪，經本院以102 年度聲字第2278號裁定應執行有期徒刑
8 月確定（下稱乙執行案）。前開甲、乙案經接續執行，其中甲執行案業於民國102 年8 月12日執行完畢，嗣受刑人於
102 年12月11日假釋出監，前開假釋後經撤銷而需入監執行殘刑5 月又18日；又受刑人嗣分別於104 年10月31日及104年11月2 日因施用第二、一級毒品，而經本院以105 年度審訴字第411 號判決判處有期徒刑5 月、6 月，應執行有期徒刑8 月確定在案。惟上開甲執行案所示應執行之罪刑既已於
102 年8 月12日執行完畢，則受刑人所犯前揭施用第二、一級毒品罪核與刑法第47條第1 項所定累犯要件相符，現因於裁判確定後始發覺，自應依法更定其刑，爰依刑事訴訟法第
477 條聲請裁定更定其刑等語。
二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2 分之1。裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑，刑法第47條第1 項、第48條前段分別定有明文。次按依刑法第48條應更定其刑者，或依刑法第53條及第54條應依刑法第51條第5 款至第7 款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477 條第1 項亦有明文。再按裁判確定後犯數罪，受
2 以上徒刑之執行（非屬合併處罰範圍）者，其假釋有關期間如何計算，有兩種不同見解：其一為就各刑分別執行，分別假釋，另一則為依分別執行，合併計算之原則，合併計算假釋有關之期間。為貫徹監獄行刑理論及假釋制度之趣旨，並維護受刑人之利益，自以後者為可取，固為刑法第79條之
1 增訂之立法意旨。惟上開放寬假釋應具備「最低執行期間」條件之權宜規定，應與累犯之規定，分別觀察與適用。併執行之徒刑，本係得各別獨立執行之刑，對同法第47條累犯之規定，尚不得以前開規定另作例外之解釋，倘其中甲罪徒刑已執行期滿，縱因合併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者，於距甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪，即與累犯之構成要件相符，仍應以累犯論（最高法院103 年度第1 次刑事庭會議決議意旨參照）。
三、經查：
（一）本件受刑人因①因違反毒品危害防制條例案件，經本院以
100 年度審訴字第1465號判決判處有期徒刑7 月確定；②因犯竊盜案件，經本院以100 年度易字第984 號判決判處有期徒刑3 月共5 罪，應執行有期徒刑8 月確定。嗣經本院以101 年度聲字第2827號，就上揭①②罪裁定應執行有期徒刑1 年2 月確定（下稱甲執行案）；③又因竊盜案件，經本院以101 年度審易字第2246號判決判處有期徒刑3月確定；④因竊盜案件，經本院以102 年度審易字第212號判決判處有期徒刑5 月確定；⑤因竊盜案件，經本院以
102 年度審易字第354 號判決判處有期徒刑5 月確定。上開③至⑤各罪，經本院以102 年度聲字第2278號裁定應執行有期徒刑8 月確定（下稱乙執行案）。前開甲、乙案經接續執行，其中甲執行案業於民國102 年8 月12日執行完畢，嗣受刑人於102 年12月11日假釋出監，前開假釋後經撤銷，尚應執行殘刑5 月又18日等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，上開甲執行案所示之執行期滿日為102 年8 月12日，應堪認上開甲執行案所示之刑，業已於受刑人經核准假釋前，即已期滿執行完畢。
（二）受刑人別於104 年10月31日及104 年11月2 日因施用第二、一級毒品，而經本院以105 年度審訴字第411 號判決判處有期徒刑5 月、6 月，應執行有期徒刑8 月確定（即本件聲請更定累犯之案件），此亦有上開刑事判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷足憑。是受刑人上開甲執行案所示之罪執行結果，既已於102 年8 月12日執行完畢，揆諸上開說明，其於104 年10月31日及104 年11月2 日所犯上揭施用第二、一級毒品罪，即屬受有期徒刑之執行完畢後5 年以內，再犯有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項規定，加重其刑。從而，原確定判決未依法論以累犯，且所處刑罰迄未執行完畢，茲檢察官聲請更定累犯之刑，本院審核尚無不合，應予准許，爰依法更定其刑如主文所示，並就得易科罰金之罪刑，諭知易科罰金之折算標準。
四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第48條前段、第47條第
1 項、第41條第1 項前段，裁定如主文。中 華 民 國 105 年 9 月 10 日
刑事第十一庭 法 官 何宇宸以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5 日內向本院提出抗告狀。
書記官 陳韋伶中 華 民 國 105 年 9 月 10 日