臺灣桃園地方法院刑事判決113年度原訴字第35號113年度訴字第892號公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官被 告 曾嘉均
籍設桃園市○○區○○路000號0樓(桃園○○○○○○○○○)選任辯護人 楊家寧律師(法扶律師)被 告 高家寶
(現於法務部矯正署新店附勒戒所觀察勒戒中)選任辯護人 盧建宏律師(法扶律師)上列被告因違反毒品危害防制條例案件,經檢察官提起公訴(113年度偵字第9831號、第11034號、第14513號、第20179號),及追加起訴(113年度偵字第22201號、第36597號),本院判決如下:
主 文
一、A04犯附表三編號1至16所示之罪,各處如附表三編號1至16
主文欄所示之刑。
二、A09犯附表三編號1所示之罪,處如附表三編號1主文欄所示之刑。
三、沒收如附表四所示。事 實
一、A04、A09均知悉愷他命(Ketamine)、4-甲基甲基卡西酮(4-methylmethcathineone、Mephedrone、4-MMC)、甲基-N,N-二甲基卡西酮均屬毒品危害防制條例第2條第2項第3款所規定之第三級毒品,依法不得販賣,且3人以上以實施最重本刑逾5年有期徒刑之刑之罪為手段而具持續性或牟利性之有結構性組織,為組織犯罪防制條例所規範禁止,竟均基於參與犯罪組織之犯意,自民國112年11月至12月起(起訴書誤載為112年1月起),陸續加入A02、A03、A10(A02、A03、A10已由本院審結)等人所組成之販毒集團(下稱本案販毒集團),由A02負責擔任本案販毒集團之掌機兼司機,A03、A04、A10、A09擔任司機之角色,並署名「營業時間24H」,以行動電話門號0000000000號作為販毒聯絡工具,向不特定之人傳送含有販毒暗號之訊息,待買家撥打上開電話並與掌機聯繫交易毒品之相關事宜後,即由A02自己擔任司機,或提供第三級毒品愷他命、含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮成分之毒品咖啡包予A09、A03、A04與A10等人,再指示司機前往約定地點與買家進行毒品交易,而以上開模式分工並分別為下列犯行:
㈠A04、A09均已預見毒品咖啡包可能遭任意添加不同種類之毒
品,仍與A02、A03共同基於販賣第三級毒品以營利及縱販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品以營利亦不違背其本意之不確定故意之犯意聯絡,由A02先於113年2月4日與喬裝員警聯繫,並約定以新臺幣(下同)8萬5,000元之價格交易毒品咖啡包1,000包,及以2,600元之價格交易愷他命2公克,惟A02於翌(5)日表示,因手邊缺貨,欲先以1萬3,000元交易毒品咖啡包100包,後續再補給剩餘的900包,雙方約定既成,A02遂聯繫A03準備毒品並安排司機前往指定地點交易,A03則與A04聯繫,由A04安排A09擔任本次交易的司機(俗稱小蜜蜂),聯繫完畢後,A09即前往桃園市中壢區德泉街390巷空地旁,由A03將放置於車號0000-00號自用小客車上之毒品咖啡包及愷他命交予A09,再由A09於113年2月5日上午8時30分許,前往約定之桃園市○○區○○路0000巷000號前進行交易,嗣經A09交付咖啡包及愷他命欲收取現金之際,即遭喬裝員警表明身分以現行犯當場逮捕,渠等販毒行為因而未遂,並當場扣得附表一編號1至3所示毒品。
㈡A04已預見毒品咖啡包可能遭任意添加不同種類之毒品,仍與
A02、A10及不詳之人共同基於販賣第三級毒品以營利或縱販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品以營利亦不違背其本意之不確定故意之犯意聯絡,於附表二編號A1至A4、A7、A9至A10、B2至B6、C1、D1、F1所示交易時間、交易地點,由附表二所示之人分別擔任掌機及司機,並以所示金額販賣所示之毒品種類、數量給所示之買家(分工方式詳如附表二編號A1至A4、A7、A9至A10、B2至B6、C1、D1、F1所載)。
三、案經桃園市政府警察局刑事警察大隊及桃園分局報告臺灣桃園地方檢察署檢察官偵查後起訴及追加起訴。
理 由
壹、程序部分
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述,除法律有規定者外,不得作為證據;被告以外之人於審判外之陳述,雖不符前4條之規定,而經當事人於審判程序同意作為證據,法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況,認為適當者,亦得為證據,刑事訴訟法第159條第1項、第159條之5第1項分別定有明文。查本案判決下列所引用之各該被告A04、A09(下合稱被告2人)以外之人於審判外之陳述,被告2人及其等辯護人於本院審理時均表示沒有意見,並同意為證據使用等語(見本院原訴卷一第214、526頁),茲審酌該等證據作成時之情況,並無違法取證之瑕疵,且無顯不可信之情形,以之作為證據應屬適當,依刑事訴訟法第159條之5第1項規定,認前揭證據均具有證據能力。
二、至於卷內所存經本院引用為證據之非供述證據部分,與本案待證事實間均具有關聯性,且無證據證明係公務員違背法定程序所取得,是依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋,自有證據能力。
貳、實體部分
一、認定犯罪事實所憑證據及理由㈠訊據被告A09就上開事實一㈠坦承犯行,被告A04固坦承有事實
欄所載之客觀行為,並有為本案販賣第三級毒品未遂、販賣第三級毒品既遂之犯行,惟否認知悉其販賣之毒品有混合二種第三級毒品成分等語。
㈡被告A09就其有為本案販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品
未遂之犯行,被告A04就其有為本案販賣第三級毒品未遂、既遂之犯行,被告2人於偵查中及本院審理時均坦承不諱(見他2881卷第207至211頁;偵11034卷第73至75頁;偵22201卷一第393至412頁;本院原訴卷一第212至214、524頁;本院原訴卷二第383頁),核與同案被告A02、A03於警詢、偵查中及本院審理時之供述情節、同案被告A10於本院審理時之供述情節、證人即喬裝員警邱振庭於偵查中之證述情節、證人林仁達於警詢及偵查中之證述情節、證人陳俊雄於警詢及偵查中之證述情節、證人楊青晟於警詢及偵查中之證述情節、證人林意翔於警詢及偵查中之證述情節、證人陳子軒於偵查中之證述情節均大致相符(見偵9831卷第15至21、163至164、167至174、183至184、189至194頁;偵14513卷第23至32、277至281頁;偵22201卷二第3至68、275至299頁;偵36597卷二第3至25頁;偵22201卷三第5至13頁;偵36597卷四第3至33、185至196、323至330頁;偵22201卷五第3至28、249至258頁;偵22201卷六第195至202頁;偵22201卷七第83至8
5、225至227、269至271頁;本院原訴卷一第68至70、83至8
6、262至263、443至461、523至524頁),並有113年2月4日及同年月5日通話譯文、桃園市政府警察局刑事警察大隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、桃園市政府警察局刑事警察大隊真實姓名與尿液、現場照片、販賣毒品廣告簡訊截圖、監視器畫面翻拍照片截圖、車牌號碼0000-00號自用小客車車輛詳細資料報表、通聯調閱查詢單、桃園市政府警察局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表(被告A04)、濫用藥物尿液檢驗檢體真實姓名對照表(見偵11034卷第17至19、31至35、41、45至50頁;偵14513卷第183、201至205、209、221頁;偵36597卷三第71至75、99頁),及附表一編號1至4及附表二編號A1至A4、A7、A9至A10、B2至B6、C1、D1、F1之「證據及卷頁」欄所示證據在卷可佐,並有附表一編號1至4所示扣案物為證,被告2人之任意性自白應與事實相符,均堪予採信。
㈢被告A04雖辯稱並不知悉販賣之咖啡包混有二種以上第三級毒品成分等語,經查:
⒈本案扣案之附表一編號1至2所示之咖啡包經檢驗均含有4-甲
基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮之成分,有附表一編號1至2所示鑑定書在卷可佐,是附表一編號1至2所示咖啡包內各自所含之第三級毒品成分均為複數種類。又附表一編號1至2所示之咖啡包之外觀依序為:白底並有OMEGA字樣、黑底並有兩個箭頭(內有卡通圖案)圖案等情,有現場照片在卷可佐(見偵11034卷第159至160頁;偵9831卷第62頁;偵36597卷三第95頁),而證人陳俊雄於偵查中證稱:我向本案販毒集團購買之毒品咖啡包有黑色包裝及白色包裝,黑色上面有卡通圖案,白色上面有英文字,8次交易送來之咖啡包都是編號3(即外包裝為白底並有OMEGA字樣)、編號5(即外包裝為黑底並有卡通圖案),我沒有收過其他外觀之毒品咖啡包等語(見偵22201卷六第201至202頁),足認本案附表二編號B2至B6所交易之咖啡包應為附表一編號1、2所示含有兩種以上第三級毒品成分之咖啡包。
⒉又按犯前5條之罪而混合二種以上之毒品者,適用其中最高級
別毒品之法定刑,並加重其刑至2分之1,毒品危害防制條例第9條第3項定有明文,其立法理由略以:本條第3項所稱之混合,係指將二種以上之毒品摻雜調合,無從區分而言(如置於同一包裝)。依目前毒品查緝實務,施用混合毒品之型態日益繁多,且因混合毒品之成分複雜,施用後所造成之危險性及致死率均高於施用單一種類者,為加強遏止混合毒品之擴散,爰增訂第3項,規定犯第4條至第8條之罪,而有混合二種以上毒品之情形者,加重其刑至2分之1。是依立法意旨,只要所販賣之毒品混有二種以上毒品,因所造成之危害顯較單一種類毒品增加,應予加重其刑,並為刑法分則加重性質而成為另一獨立之罪,行為人只須主觀上具有故意或不確定故意,知悉或可得預見客觀上有此等混合情事,即成立本罪,至所混合之毒品含量多寡,則非所問。而毒品無固定配方,可任意添加不同種類、數量不詳之毒品與其他物質混合而成粉狀物質,除非能自行控管製造毒品的原料或來源,否則來自黑市或不詳來源交易而來的咖啡包,本即難以確認僅含有單一的一種第三級毒品成分,自當能預見毒品咖啡包可能混有二種以上之第三級毒品。查本案被告A04已知悉所販賣之物品為毒品,關於毒品之種類並無具體認知,亦無明確意思排除特定種類之毒品,則其主觀上對於所販賣之毒品可能包含毒品危害防制條例所列管之任一種或數種毒品,即應當有所預見,預見後仍為販賣之行為,即具備不確定故意。是被告A04辯稱不知附表二編號B2至B6所交易之毒品有混合二種以上毒品成分之抗辯,並無可採。
㈣至追加起訴意旨雖認附表二編號A1至A4、A9至A10所交易之咖
啡包亦係混合二種以上第三級毒品等情,惟證人林仁達於警詢及偵查中均已證稱:咖啡包的圖案我講不出來,但給我看圖片的話我認得出來,警方提示給我這些照片的咖啡包,我都沒看過,我交易的咖啡包是白底、上面有卡通圖案等語(見偵22201卷五第3至28、255頁),可見本案販毒集團販賣予林仁達之咖啡包並非本案扣案之咖啡包,又卷內復查無其他事證足證本案販毒集團販賣予林仁達之咖啡包含有2種以上第三級毒品,是無從認定附表二編號A1至A4、A9至A10所交易之咖啡包有含有二種以上第三級毒品之情形。
㈤綜上所述,本案事證明確,被告2人上開犯行,均洵堪認定,應予依法論科。
二、論罪科刑㈠論罪:
⒈被告A09部分:
⑴就事實欄一㈠所為,係犯毒品危害防制條例第9條第3項、第4
條第6項、第3項之販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品未遂罪,毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪,及組織犯罪防制條例第3條第1項後段參與犯罪組織罪。公訴意旨就事實欄一㈠部分,雖認被告A09所為係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪,惟業經檢察官當庭更正所犯法條(見本院原訴字卷一第441頁)。被告A09意圖販賣而持有之低度行為,為販賣之高度行為所吸收,不另論罪。
⑵被告A09就事實欄一㈠部分與A02、A03、A04間,有犯意聯絡及
行為分擔,為共同正犯。又被告A09就事實欄一㈠所為,係一行為觸犯數罪名之想像競合犯,應從重論以販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品未遂罪。
⒉被告A04部分:
⑴就事實欄一㈠所為,係犯毒品危害防制條例第9條第3項、第4
條第6項、第3項之販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品未遂罪,及毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪。於附表二編號A1所為,係犯毒品危害防制條例第4條第3項之販賣第三級毒品罪,及組織犯罪防制條例第3條第1項後段參與犯罪組織罪;於附表二編號A2至A4、A7、A9至A10、C1、D1、F1所為,均係犯毒品危害防制條例第4條第3項之販賣第三級毒品罪;於附表二編號B2至B6所為,均係犯毒品危害防制條例第9條第3項、第4條第3項之販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品罪。公訴意旨就事實欄一㈠部分,雖認被告A04所為係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪,惟業經檢察官當庭更正所犯法條,並經本院告知檢察官更正後之罪名(見本院原訴字卷一第441、524頁)。又追加起訴意旨就附表二編號A1至A4、A9至A10所示犯行,認係涉犯毒品危害防制條例第9條第3項、第4條第3項之販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品,尚有未洽,已如前述,惟因社會基本事實相同,故變更起訴法條,附此敘明。又附表二編號A1部分雖係檢察官追加起訴而繫屬在後,有臺灣桃園地方檢察署113年9月20日A5秀知113偵36597字第1139122365號函及追加起訴書附卷為憑(見本院訴字卷一第5、11至21頁),惟本案並無檢察官分別起訴後導致案件分由不同法官審理之情形,自無援引最高法院109年度台上字第3945號判決意旨將案件繫屬時點作為判斷參與犯罪組織期間「首次」犯行之標準之必要。基此,被告A04參與本案販毒集團之行為,應與其「事實上首次」犯行即附表二編號A1之犯行想像競合,公訴意旨認應與事實欄一㈠之犯行論參與犯罪組織,容有未洽。被告A04意圖販賣而持有之低度行為,均為販賣之高度行為所吸收,均不另論罪。⑵被告A04就事實欄一㈠部分與A02、A03、A09間,就附表二編號
A1至A4、A7、A9至A10、B2至B6、C1、D1、F1所為,各自與該編號所示「司機、小蜜蜂」及「掌機」欄所示之人間,分別有犯意聯絡及行為分擔,為共同正犯。又被告A04就事實欄一㈠、附表二編號A1所為,係一行為觸犯數罪名之想像競合犯,就事實欄一㈠應從重論以販賣第三級毒品而混合二種以上之毒品未遂罪,就附表二編號A1所為應從重論以販賣第三級毒品罪。另被告A04就事實欄一㈠及附表二編號A1至A4、A7、A9至A10、B2至B6、C1、D1、F1所為,均係於有區別之時空而為,犯意各別,行為互殊,應分論併罰(16罪)。
㈡刑之加重及減輕事由:
⒈被告2人就事實欄一㈠販賣混合二種以上第三級毒品未遂罪,
及被告A04就附表二編號B2至B6販賣混合二種以上第三級毒品罪,均應依毒品危害防制條例第9條第3項規定加重其刑。
⒉刑法第25條第2項部分:
就事實欄一㈠部分,被告2人雖已著手於販賣毒品行為之實行,惟佯裝購毒者之員警自始並無向被告購毒之真意,而未產生交易成功之既遂結果,屬未遂犯,爰均依刑法第25條第2項規定減輕其刑。
⒊毒品危害防制條例第17條第2項部分:
被告2人於偵查及審理中均自白本案犯行,業如上述,故均有毒品危害防制條例第17條第2項減刑規定適用,爰依法減輕被告2人就事實欄一㈠之刑、被告A04附表二編號A1至A4、A
7、A9至A10、B2至B6、C1、D1、F1之刑。⒋毒品危害防制條例第17條第1項部分:
查本案之查獲經過為:桃園市政府警察局刑事警察大隊於113年2月5日、同年月6日先後逮捕被告A09、A02、A10後,經A
09、A02、A10之供述,輔以監視器影像、通訊軟體對話紀錄比對,查獲共犯A03、A04等情,有桃園市政府警察局刑事警察大隊113年7月9日桃警刑大三字第1130019801號函檢附之職務報告在卷可佐(見本院原訴字卷一第291至293頁),足見本案有因被告A09之供述而查獲被告A03、A04,並經一併提起公訴,是被告A09應依毒品危害防制條例第17條第1項規定,減輕其刑,且得減至3分之2。又被告A09雖有前述減輕事由,然本院審酌被告A09所為本案犯行之犯罪情節、犯罪所生危害及其指述來源所能防止杜絕毒品氾濫之程度等情狀,不宜免除其刑。
⒌被告A09就事實欄一㈠部分有前揭1種加重事由、3種刑之減輕
事由,被告A04就事實欄一㈠部分有前揭1種加重事由、2種刑之減輕事由,均應依刑法第71條第1項、第70條先加後遞減之,且被告A09部分應依刑法第71條第2項,先依較少之數減輕之。被告A04就附表二編號B2至B6有前揭1種加重事由、1種刑之減輕事由,均應依刑法第71條第1項先加後減之。⒍組織犯罪防制條例第8條第1項固規定,犯第3條之罪偵查及歷
次審判中均自白者,減輕其刑。查被告2人雖於偵查及審判中均自白犯行,業如前述,然因想像競合論罪之結果,有論及參與犯罪組織之罪仍不能直接適用組織犯罪防制條例第8條第1項減刑,惟本院會衡酌組織犯罪防制條例之減刑規定意旨,就被告2人所處之罪量處妥適之刑。
⒎被告2人均無刑法第59條適用之說明:
至被告2人之辯護人均為被告2人請求依刑法第59條減輕其刑等語,惟按刑之量定,為求個案裁判之妥當性,法律固賦予法院裁量權,但此項裁量權之行使,除應依刑法第57條規定,審酌行為人及其行為等一切情狀,為整體之評價,並應顧及比例原則與平等原則,使罪刑均衡,輕重得宜,以契合社會之法律感情。又刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者,得酌量減輕其刑,其所謂「犯罪之情狀」,與同法第57條規定科刑時應審酌之一切情狀,並非有截然不同之領域,於裁判上酌減其刑時,應就犯罪一切情狀(包括第57條所列舉之10款事項),予以全盤考量,審酌其犯罪有無可憫恕之事由(即有無特殊之原因與環境,在客觀上足以引起一般同情,以及宣告法定低度刑,是否猶嫌過重等等),以為判斷(最高法院95年度台上字第6157號判決意旨參照)。換言之,必須犯罪另有特殊之原因與環境,在客觀上足以引起一般同情,認為即使予以宣告法定最低度刑,猶嫌過重者,始有其適用。本院審酌被告2人為本案犯行時均正值青壯,非無謀生能力之人,卻選擇販賣毒品傷害國民健康及整體社會秩序,深埋社福、健保及治安隱憂,被告A04更有販賣2次以上之狀況,行為時實難認有何情堪憫述之處,再者,本案經上開減刑規定依序減輕其刑後,最輕法定刑度已有減輕,難認有何情輕法重情形,故均無刑法第59條規定適用。
⒏至被告A04之辯護人就事實欄一㈠之犯行,為被告A04請求依刑
法第30條第2項減輕其刑等情,然被告A04並非係基於幫助之犯意,且有實際參與販賣毒品之犯行,非幫助犯,自無刑法第30條第2項規定之適用。
㈢爰以行為人之責任為基礎,審酌被告2人為謀私利而為本案犯
行,破壞國民健康及埋藏社會隱憂,所為均有不該,皆應非難;次審酌被告2人參與之程度、分工期間、各自販賣次數、營業規模、獲利情形等情,兼衡被告2人之犯後態度、前科素行,及於本院審理時自陳之智識程度、生活經濟狀況(見本院原訴字卷二第383至384頁)等一切情狀後,分別量處如主文所示之刑。
㈣不予定刑之說明:
關於數罪併罰之案件,如能俟被告所犯數罪全部確定後,於執行時,始由該案犯罪事實最後判決之法院所對應之檢察署檢察官,聲請該法院裁定之,無庸於每一個案判決時定其應執行刑,則依此所為之定刑,不但能保障被告(受刑人)之聽審權,符合正當法律程序,更可提升刑罰之可預測性,減少不必要之重複裁判,避免違反一事不再理原則情事之發生(最高法院111年度台上字第4266號判決意旨參照)。查被告A04涉有其他販賣毒品案件,業經判決確定,有被告A04之法院前案紀錄表可佐,本院審酌被告A04所犯本案與另案既可能有得合併定應執行刑之情況,依前揭說明,不予定應執行刑,附此敘明。
㈤不予宣告緩刑之說明:
被告A09之辯護人雖為被告A09請求為緩刑之宣告,然被告A09前曾因幫助詐欺案件,於113年8月20日經臺灣新北地方法院以113年度審金簡字第74號判處有期徒刑2月確定,有被告A09之法院前案紀錄表在卷可憑,核與刑法第74條第1項所規定之緩刑要件不符,爰不予宣告緩刑。
三、沒收㈠扣案物:
⒈扣案之如附表一編號1至4所示之物,經檢驗含有附表一編號1
至4所示之毒品成分,有附表一編號1至4所示鑑定書在卷可查,均屬違禁物,應依刑法第38條第1項規定,就附表一編號1至3所示之物對被告A09、A04宣告沒收。就附表一編號4所示之物對被告A04宣告沒收。又盛裝上開毒品之包裝袋,因與殘留其上之毒品無法析離,故應一併視為毒品,而應與所盛裝之毒品併予沒收。至鑑驗用罄之毒品部分,業已滅失,爰不另宣告沒收。
⒉扣案之IPhone 6S PLUS手機1支(含SIM卡1張;門號:0000000
000;IMEI:000000000000000),為被告A09所有,且用於聯絡販毒之用聯繫,業據被告A09供述明確(見本院原訴字卷二第378頁),應依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收。
⒊至扣案之IPhone 12 PRO手機1支(門號:0000000000;IMEI:
000000000000000;IMEI2:000000000000000),雖為被告A04所有,然被告A04辯稱未用於本案聯繫之用等語(見本院原訴字卷二第378頁),復查卷內無其他證據足證有與本案相關,自無從宣告沒收。
㈡犯罪所得:
⒈按共同正犯之犯罪所得,沒收或追徵,應就各人所分得之數
額分別為之;先前對共同正犯採連帶沒收犯罪所得之見解,已不再援用及供參考(最高法院104年第13次刑事庭會議決議意旨參照)。再所謂各人「所分得」,係指各人「對犯罪所得有事實上之處分權限」,應視具體個案之實際情形而定:倘若共同正犯各成員內部間,對於不法利得分配明確時,固應依各人實際分配所得沒收;然若共同正犯成員對不法所得並無處分權限,其他成員亦無事實上之共同處分權限者,自不予諭知沒收;至共同正犯各成員對於不法利得享有共同處分權限時,則應負共同沒收之責。至於上揭共同正犯各成員有無犯罪所得、所得數額,係關於沒收、追繳或追徵標的犯罪所得範圍之認定,因非屬犯罪事實有無之認定,並不適用「嚴格證明法則」,無須證明至毫無合理懷疑之確信程度,應由事實審法院綜合卷證資料,依自由證明程序釋明其合理之依據以認定之(最高法院104年度台上字第3604號判決同此意旨)。
⒉經查,同案被告A02於警詢及偵查中均稱:跟買家收到的錢後
都會先交給A03,由A03分配獲利,負責運送毒品的人可以抽150元左右,剩下獲利我拿4成、A03拿6成等語(見偵9831卷第170至173頁;偵22201卷二第7、65至67、277頁),然同案被告A03於偵查中既已稱:我們都是當天晚上把自己該拿的薪水扣除後,剩下全部繳回給A02,愷他命1包抽200元、咖啡包1包抽150元等語(見偵22201卷三第12頁),於審理時亦供稱:成功交易的話咖啡包1包報酬有150元,愷他命1包報酬為150元至200元等語(見本院原訴字卷二第69至70頁),而被告A04於警詢及偵查中亦供稱:我個人咖啡包1包抽100元至150元不等,愷他命1包抽100元,我跟客人拿完錢會自己先抽報酬後再交給A02,我附表二編號A1、A2、A10獲利均為150元、附表二編號A7獲利100元、附表二編號A9我跟被告A10各獲利75元、附表二編號B2獲利750元、附表二編號B3、B4、B5、B6獲利均為500元、附表二編號C1、F1均獲利200元、附表二編號D1獲利300元等語(見偵36597卷三第3至19、21至49頁;偵22201卷一第395至396頁),是同案被告A02雖一再辯稱係其與A03六、四分等情,然為同案被告A03所否認,又被告A04亦稱收完款係交給A02等情,核與同案被告A03所述之情形較為相同,足認本案販毒集團係以愷他命、咖啡包1包均至少100元作為司機之報酬,又本案販毒集團之司機均在自買家收完款後即先自行抽取報酬,其餘款項均由同案被告A02收受。
⒊勾稽以上,除被告A04已於警詢中坦承之獲利外,其餘(即附
表二編號A3、A4)之報酬均以咖啡包1包100元計算之。另考量事實欄一㈠部分,因遭喬裝員警當場逮捕而未遂,復無積極證據足證其為上開犯行已獲有款項、報酬或其他利得,是就事實欄一㈠部分不能逕認被告2人,有何犯罪所得,此部分不予宣告沒收。
⒋被告A04之報酬如附表二編號A1至A4、A7、A9至A10、B2至B6
、C1、D1、F1所示共計為4,275元,屬被告A04之犯罪所得,且未經扣案,應依刑法第38條之1第1項前段、第3項及犯罪所得之沒收不應扣除成本之立法本旨對被告A04為沒收、追徵之諭知。
㈢至本案販毒集團持以供本案販毒犯行使用之行動電話門號0000
000000號SIM卡1張及手機1支雖均未扣案,然依卷存事證無法認定現仍存在,且其單獨存在尚不具刑法上之非難性,倘予宣告沒收、追徵,僅徒耗損後續執行程序資源,對刑罰之一般預防或特別預防助益甚微,認無刑法上重要性,爰依刑法第38條之2第2項規定,均不予宣告沒收及追徵,附此敘明。
據上論斷,應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條,判決如主文。
本案經檢察官A01提起公訴,檢察官李俊毅追加起訴,檢察官李亞蓓、於盼盼到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 10 月 23 日
刑事第八庭 審判長法 官 許雅婷
法 官 莊劍郎法 官 林佳儀以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀,並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者,應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 沈亭妘中 華 民 國 114 年 10 月 23 日附錄本案論罪科刑法條:
毒品危害防制條例第9條成年人對未成年人販賣毒品或犯前三條之罪者,依各該條項規定加重其刑至二分之一。
明知為懷胎婦女而對之販賣毒品或犯前三條之罪者,亦同。
犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者,適用其中最高級別毒品之法定刑,並加重其刑至二分之一。
毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者,處死刑或無期徒刑;處無期徒刑者,得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者,處無期徒刑或10年以上有期徒刑,得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者,處7年以上有期徒刑,得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者,處5年以上12年以下有期徒刑,得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者,處1年以上7年以下有期徒刑,得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。
組織犯罪防制條例第3條發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者,處3年以上10年以下有期徒刑,得併科新臺幣1億元以下罰金;參與者,處6月以上5年以下有期徒刑,得併科新臺幣1千萬元以下罰金。但參與情節輕微者,得減輕或免除其刑。
以言語、舉動、文字或其他方法,明示或暗示其為犯罪組織之成員,或與犯罪組織或其成員有關聯,而要求他人為下列行為之一者,處3年以下有期徒刑,得併科新臺幣3百萬元以下罰金:
一、出售財產、商業組織之出資或股份或放棄經營權。
二、配合辦理都市更新重建之處理程序。
三、購買商品或支付勞務報酬。
四、履行債務或接受債務協商之內容。前項犯罪組織,不以現存者為必要。
以第2項之行為,為下列行為之一者,亦同:
一、使人行無義務之事或妨害其行使權利。
二、在公共場所或公眾得出入之場所聚集三人以上,已受該管公務員解散命令三次以上而不解散。
第2項、前項第1款之未遂犯罰之。
附表一:扣案物編號 品項 鑑定結果 證據及卷頁 1 咖啡包100包(總淨重:260.15公克) 經檢驗含有4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮之成分 內政部警政署刑事警察局113年5月1日刑理字第1136050746號鑑定書(見偵11034卷第129至131頁) 2 咖啡包6包(總淨重:21.16公克) 經檢驗含有4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮之成分 內政部警政署刑事警察局113年5月1日刑理字第1136050746號鑑定書(見偵11034卷第129至131頁) 3 愷他命6包(驗前總毛重:5.94公克) 經檢驗含有愷他命之成分 台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司113年2月7日報告編號A1778號毒品證物檢驗報告(見偵11034卷第121頁)、台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司113年3月7日報告編號A1778Q號毒品證物檢驗報告(見偵11034卷第122頁) 4 咖啡包5包(驗前總毛重:13.4公克) 經檢驗含有4-甲基甲基卡西酮之成分 台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司113年5月20日報告編號A3103號毒品證物檢驗報告(見偵36597卷四第418頁)附表二:
編號 交易時間(民國) 使用車輛 司機、小蜜蜂 掌機 買家 交易地點 毒品種類、數量、金額(新臺幣) 證據及卷頁 犯罪所得 A1 113年1月18日20時30分 BFF-7193/A02 A04 A02 林仁達 桃園市○鎮區○○路000號 咖啡包1包,500元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BFF-7193)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片(偵36597卷一第119至121、145至151頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷三第403頁) A04:150元 A02:350元 A2 113年1月19日19時56分 BFF-7193/A02 A04 A02 林仁達 桃園市○鎮區○○路000號 咖啡包1包,500元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BFF-7193)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片(偵36597卷一第119至121、153至159頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷三第403頁) A04:150元 A02:350元 A3 113年1月19日23時21分 BFF-7193/A02 A04 A02 林仁達 桃園市○○區○○街00號B2停車場(中路3號社會住宅) 咖啡包1包,500元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BFF-7193)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片(偵36597卷一第119至121、161至171頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷三第403頁) A04:100元 A02:400元 A4 113年1月21日0時21分 BFF-7193/A02 A10 A04 A02 林仁達 桃園市○○區○○街00號B2停車場(中路3號社會住宅) 咖啡包1包,500元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BFF-719)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊上網歷程、現場蒐證照片、被告A10持有門號0000000000通訊上網歷程、車牌號碼000-0000行車軌跡(偵36597卷一第119至121、173至192頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷三第403頁) A10:100元 A04:100元 A02:300元 A5 113年1月22日18時35分(追加起訴書誤載18時43分) BVF-1021/A10 A10 A02 林仁達 桃園市○鎮區○○路000號 咖啡包1包、愷他命1公克,共計1,000元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、被告A10持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片、車牌號碼000-0000行車軌跡、車輛詳細資料報表(BVF-1021)(偵36597卷一第119、127、193至203頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷三第403頁) A10:200元 A02:800元 A6 113年1月27日1時23分 BJW-3113/A03之妻謝燁萱 A03 A02 A03 林仁達 桃園市○○區○○街00號B2停車場(中路3號社會住宅) 咖啡包1包、愷他命1公克,共計1,800元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BJW-3113)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、被告A03持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片(偵36597卷一第119、131、205至219頁;偵36597卷二第41頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷三第403頁) A03:350元 A02:1,450元 A7 113年1月27日15時32分 步行 A04 不詳 林仁達 桃園市○鎮區○○路000號前 愷他命1包,2,000元 ①通訊監察譯文、稅籍登記資料公示查詢、現場蒐證照片(偵36597卷一第221至223、229至235頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷三第403頁) A04:100元 不詳之人:100元 A02:1,800元 A8 113年1月27日22時32分 BJW-3113/A03之妻謝燁萱 A03 A02 林仁達 桃園市桃園區國際路二段與崇法街口 (追加起訴書誤載:崇法街與正光街口) 咖啡包2包,1,000元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BJW-3113)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片(偵36597卷一第119、131、237至247頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷三第403頁) A03:200元 A02:800元 A9 113年1月29日22時35分 BVF-1021/A10 A10 A04 A02 林仁達 桃園市○○區○○街00號B2停車場(中路3號社住宅) 咖啡包1包,500元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BVF-1021)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、車牌號碼000-0000行車軌跡、現場蒐證照片、被告A10持有門號0000000000通訊數據上網歷程(偵36597卷一第119、127、249至265頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷三第403頁) A10:75元 A04:75元 A02:350元 A10 113年1月30日22時41分(追加起訴書誤載22時47分) BVF-1021/A10 A04 A02 林仁達 桃園市○○區○○街00號B2停車場(中路3號社住宅) 咖啡包1包,500元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BVF-1021)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片、車牌號碼000-0000行車軌跡(偵36597卷一第119、127、267至279頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷三第403頁) A04:150元 A02:350元 A11 113年2月1日22時59分 BFK-1125/A02之父黃千財 A02 A02 林仁達 桃園市○○區○○街00號(中路3號社會住宅B2) 咖啡包1包,500元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、通訊監察譯文、販毒交易路線圖、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片、車輛詳細資料報表(BFK-1125)(偵36597卷一第119、281至285、291至301頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷三第403頁) A02:500元 B1 113年1月19日20時30分 MXU-1021/A10 A10 A02 陳俊雄 桃園市中壢區三光路124巷口 咖啡包6包 (混和)、愷他命1公克,共計3,500元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片、被告A10持有門號0000000000通訊數據上網歷程、車輛詳細資料報表(MXU-1021)(偵36597卷一第119、307至333頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷四第41頁) A10:700元 A02:2,800元 B2 113年1月20日13時17分(追加起訴書誤載13時18分) BFF-7193/A02 A04 A02 陳俊雄 桃園市中壢區三光路與王子二街口 咖啡包6包 (混和),2,300元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、車牌號碼000-0000行車軌跡、現場蒐證照片、車輛詳細資料報表(BFF-7193)(偵36597卷一第119、337至351頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷四第41頁) A04:750元 A02:1,550元 B3 113年1月23日18時51分(追加起訴書誤載18時55分) BFF-7193/A02 A04 A02 陳俊雄 桃園市中壢區三光路124巷口 咖啡包6包 (混和),2,000元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BFF-7193)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片、車牌號碼000-0000行車軌跡(偵36597卷一第119至121、353至361頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷四第41頁) A04:500元 A02:1,500元 B4 113年1月25日18時59分 BVF-1021/A10 A04 A02 陳俊雄 桃園市中壢區三光路與王子二街口 咖啡包6包 (混和),2,000元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BVF-1021)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片(偵36597卷一第119、127、363至377頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷四第41頁) A04:500元 A02:1,500元 B5 113年1月28日9時9分 MXU-1021/A10 A04 A02 陳俊雄 桃園市中壢區三光路與王子二街口 咖啡包6包 (混和),2,500元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(MXU-1021)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片(偵36597卷一第119、333、379至392頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷四第41頁) A04:500元 A02:2,000元 B6 113年1月29日19時25分 BVF-1021/A10 A04 A02 陳俊雄 桃園市中壢區三光路與王子二街口 咖啡包6包 (混和),2,000元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BVF-1021)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、車牌號碼000-0000行車軌跡、現場蒐證照片(偵36597卷一第119、127、393至400頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷四第41頁) A04:500元 A02:1,500元 B7 113年2月2日19時 BFK-1125/A02之父黃千財 A02 A02 陳俊雄 桃園市中壢區三光路與王子二街口 咖啡包7包 (混和)、愷他命1公克,共計3,700元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BFK-1125)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、車牌號碼000-0000行車軌跡(偵36597卷一第119、301、401至416頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷四第41頁) A02:3,700元 B8 113年2月3日14時8分 BFK-1125/A02之父黃千財 A02 A03 A02 A03 陳俊雄 桃園市中壢區三光路與王子二街口 咖啡包7包 (混和),2,400元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BFK-1125)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、被告A03持有門號00000000000通訊數據上網歷程、車牌號碼000-0000行車軌跡(偵36597卷一第119、301、417至428頁;偵36597卷二第41頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷四第41頁) A03:700元 A02:1,700元 C1 113年1月21日10時37分 BFF-7193/A02 A04 A02 楊青晟 桃園市桃園區富國路651巷口 愷他命2公克,2,600元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BFF-7193)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片(偵36597卷一第119至121、429至442頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷四第209頁) A04:200元 A02:2,400元 C2 113年2月3日1時34分(追加起訴書誤載1時35分) BFK-1125/A02之父黃千財 A02 A02 楊青晟 桃園市桃園區富國路651巷口 愷他命2公克,2,600元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BFK-1125)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、門號0000000000基地台地址、車牌號碼000-0000行車軌跡、現場蒐證照片(偵36597卷一第119、301、443至462頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷四第209頁) A02:2,600元 D1 113年1月26日11時20分許 BFF-7193/A02 A04 A02 陳子軒 桃園市○○區○○路00號前 咖啡包2包,1,000元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BFF-7193)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片(偵36597卷一第119、463至492頁) A04:300元 A02:700元 E1 113年2月4日4時31分 3070-YA/A02 不詳 A02 張峻溢 桃園市平鎮區文化街236巷 咖啡包10包 (混和),4,000元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片、車輛詳細資料報表(3070-YA)(偵36597卷一第119、493至511頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷四第277頁) 不詳之人:1,000元 A02:3,000元 F1 113年1月20日2時1分 BFF-7193/A02 A04 A02 林意翔 桃園市○○區○○街00號 愷他命1公克,1,300元 ①中華電信資料查詢(通訊數據上網歷程)、車輛詳細資料報表(BFF-7193)、通訊監察譯文、被告A02持有門號0000000000通訊數據上網歷程、現場蒐證照片(偵36597卷一第119至121、513至525頁) ②通聯調閱查詢單(偵36597卷四第369頁) A04:200元 A02:1,100元附表三:主文編號 犯罪事實 主文 1 事實欄一㈠ A04共同犯販賣第三級毒品混合二種以上毒品未遂罪,處有期徒刑貳年。 A09共同犯販賣第三級毒品混合二種以上毒品未遂罪,處有期徒刑壹年肆月。 2 附表二編號A1 A04共同犯販賣第三級毒品罪,處有期徒刑參年捌月。 3 附表二編號A2 A04共同犯販賣第三級毒品罪,處有期徒刑參年捌月。 4 附表二編號A3 A04共同犯販賣第三級毒品罪,處有期徒刑參年捌月。 5 附表二編號A4 A04共同犯販賣第三級毒品罪,處有期徒刑參年捌月。 6 附表二編號A7 A04共同犯販賣第三級毒品罪,處有期徒刑參年捌月。 7 附表二編號A9 A04共同犯販賣第三級毒品罪,處有期徒刑參年捌月。 8 附表二編號A10 A04共同犯販賣第三級毒品罪,處有期徒刑參年捌月。 9 附表二編號B2 A04共同犯販賣第三級毒品混合二種以上毒品罪,處有期徒刑參年拾月。 10 附表二編號B3 A04共同犯販賣第三級毒品混合二種以上毒品罪,處有期徒刑參年拾月。 11 附表二編號B4 A04共同犯販賣第三級毒品混合二種以上毒品罪,處有期徒刑參年拾月。 12 附表二編號B5 A04共同犯販賣第三級毒品混合二種以上毒品罪,處有期徒刑參年拾月。 13 附表二編號B6 A04共同犯販賣第三級毒品混合二種以上毒品罪,處有期徒刑參年拾月。 14 附表二編號C1 A04共同犯販賣第三級毒品罪,處有期徒刑參年捌月。 15 附表二編號D1 A04共同犯販賣第三級毒品罪,處有期徒刑參年捌月。 16 附表二編號F1 A04共同犯販賣第三級毒品罪,處有期徒刑參年捌月。附表四:沒收編號 沒收對象 主文 1 A04 扣案之附表一編號1至4所示之毒品均沒收。 未扣案之犯罪所得新臺幣4,275元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額。 2 A09 扣案之附表一編號1至3所示之毒品、IPhone 6S PLUS手機1支(含SIM卡1張;門號:0000000000;IMEI:000000000000000)均沒收。