臺灣桃園地方法院刑事裁定115年度單禁沒字第467號聲 請 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官被 告 邱町宏上列聲請人因被告違反毒品危害防制條例案件（113年度毒偵字第5027號），聲請單獨宣告沒收違禁物（114年度聲沒字第813號），本院裁定如下：
主 文扣案如附表編號3所示之物沒收銷燬之。
其餘聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨略以：被告邱町宏因涉嫌施用第二級毒品案件，業經臺灣桃園地方檢察署（下稱桃園地檢署）檢察官以113年度毒偵字第5027號為不起訴處分確定在案。而扣案如附表所示之物，經送檢驗，含有甲基甲機卡西酮、α-吡烷基苯異己酮、異丙帕酯等成分，爰依毒品危害防制條例第18條第1項、刑法第38條第1項及第40條第2項規定聲請裁定沒收並銷燬之等語。
二、按違禁物或專科沒收之物得單獨宣告沒收；查獲之第一、二級毒品及專供施用毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之，刑法第40條第2項、毒品危害防制條例第18條第1項前段分別定有明文。次按沒收適用裁判時之法律，為刑法第2條第2項所明定，縱檢察官聲請沒收之物，於被告行為時非屬違禁物，如於裁判時已屬違禁物，仍得沒收之（最高法院114年度台非字第215號判決參照）。又行政院於民國113年8月5日以院臺法字第1131020962號公告修正「毒品之分級及品項」部分分級及品項，增列異丙帕酯、美托咪酯、依托咪酯為第三級毒品，並自000年0月0日生效；嗣於113年11月27日以院臺法字第1131031622號公告將異丙帕酯、美托咪酯、依托咪酯改列為第二級毒品；復於115年6月27日以院臺法字第1155013102號公告修正「毒品之分級及品項」部分分級及品項，將異丙帕酯（修正名稱為丙帕酯）、美托咪酯、依托咪酯改列為第一級毒品，揆諸上開說明，本案關於沒收之規定，應逕行適用裁判時法。再按施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，故除持有第三級、第四級毒品純質淨重5公克以上者，毒品危害防制條例第11條第5 項、第6項有處罰規定外，其餘並未設處罰之規定，僅就施用及持有第一、二級毒品科以刑罰。但鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定無正當理由，不得擅自持有；第18條第1項中段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。從而，依同條例第18條第1項中段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用、持有第
三、四級毒品，但不構成犯罪行為者而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓或持有第三、四級毒品純質淨重5公克以上者，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。又同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用沒收之（最高法院100年度台上字第7150號判決同此結論）。
三、經查：㈠被告前因施用第二級毒品案件，經臺灣桃園地方檢察署檢察
官以113年度毒偵字第5027號為不起訴處分在案等情，有臺灣桃園地方檢察署檢察官113年度毒偵字第5027號緩起訴處分書附卷可憑。
㈡扣案如附表編號3所示之物，經檢驗後，檢出如附表編號3「
成分」欄之毒品成分等情，有附表編號3「證據出處」欄所示之證據附卷可憑，自均可認屬違禁物，應依刑法第40條第2項、毒品危害防制條例第18條第1項前段宣告沒收銷燬之，另鑑定時經取樣鑑驗耗用之毒品，因已滅失，自無庸宣告沒收銷燬，併此敘明，是聲請人此部分聲請沒收銷燬如附表所示之扣案物，並無不合，應予准許。
㈢至如附表編號1、2所示之物，經檢驗結果分別含第三級毒品
甲基甲基卡西酮、α-吡烷基苯異己酮成分，然依鑑定內容，並無法認定合計純質淨重5公克以上，且該案件經檢察官偵查後予以不起訴處分，又檢察官亦未敘明被告持有該第三級毒品有構成何刑事犯罪，復依卷內事證亦查無被告涉有何製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三級毒品等犯行，應認被告此部分行為僅有行政不法，則此部分扣案之第三級毒品，應依毒品危害防制條例第18條第1項後段規定，依行政程序沒入銷燬之。是聲請人就附表編號1、2部分之聲請，於法未合，應予駁回。
四、依刑事訴訟法第455條之36第1項前段、第2項，裁定如主文。
中 華 民 國 115 年 9 月 15 日
刑事第十七庭 法 官 黃麟捷以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀。
書記官 鍾巧俞中 華 民 國 115 年 9 月 15 日附表：編號 扣案物名稱 數量 成分 證據出處 1 毒品咖啡包 5包 1.檢出含第三級毒品甲基甲基卡西酮成分。 2.驗前總毛重約：16.24公克 驗前總淨重約：10.387公克 驗餘總毛重約：15.89公克 台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司113年10月18日毒品證物檢驗報告（報告編號A5497）（毒偵字卷第119頁）。 2 彩虹菸 1包 1.檢出含第三級毒品α-吡烷基苯異己酮成分。 2.驗前總毛重約：21.76公克 台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司113年10月18日毒品證物檢驗報告（報告編號A5497）（毒偵字卷第119頁）。 3 電子菸菸彈 2個 檢出含第一級毒品異丙帕酯 成分。 台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司113年10月18日毒品證物檢驗報告（報告編號A5497）（毒偵字卷第119頁）。