臺灣桃園地方法院刑事簡易判決115年度壢簡字第1826號聲 請 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官被 告 邱振彰上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（115年度毒偵字第3645號），本院判決如下：
主 文邱振彰犯施用第二級毒品罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
扣案如附表編號1物品欄所示之物沒收銷燬；附表編號2物品欄所示之物沒收。
事實及理由
一、本案起訴合法性、犯罪事實及證據，均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。
二、論罪科刑：㈠新舊法比較：
按刑法第2條第1項前段所規定之「法律有變更」所稱之「法律」，係指依中央法規標準法第4條之規定制定公布之刑罰法律而言。又刑罰法律之文字本身僅規定罪名、法律效果與構成要件的部分禁止內容，而將構成要件其他部分禁止內容授權行政機關以其他法律、行政規章或行政命令加以補充，此即所謂空白刑法。行政機關制定具有填補空白刑法補充規範之法律、行政規章或行政命令，僅在補充法律構成要件之事實內容，即補充空白刑法之空白事實，究非刑罰法律，該項補充規範之內容，縱有變更或廢止，對其行為時之法律構成要件及處罰之價值判斷，並不生影響。於此，空白刑法補充規範之變更，僅能認係事實變更，不屬於刑罰法律之變更或廢止之範疇，自無刑法第2條第1項法律變更之比較適用問題，應依行為時空白刑法填補之事實以適用法律（最高法院113年度台非字第168號判決意旨參照）。經查，依托咪酯經行政院民國115年6月25日院臺法字第1155013102號公告修正列為第一級毒品，並自同日生效，揆諸上開說明，此僅屬事實變更，而非刑罰法律有所變更，自不生新舊法比較之問題，是被告就本案施用含依托咪酯成分之煙彈部分，自應以施用第二級毒品罪論處。
㈡罪名：
依托咪酯係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列之第二級毒品，是核被告所為，係犯同條例第10條第2項之施用第二級毒品罪。被告於施用第二級毒品前持有該等毒品之低度行為，為其施用之高度行為所吸收，不另論罪。
㈢刑之減輕：
被告於115年5月8日凌晨3時35分許，在桃園市○鎮區○○○路000號前為警攔查，並主動交付附表編號1所示煙彈，且坦承施用該煙彈乙節，業據其於警詢中供述明確（見毒偵卷第13頁）。被告復到案接受警員及檢察官詢問，堪認被告於有偵查犯罪職權公務員未發覺其犯行前，主動自承上揭施用毒品犯行並接受裁判，符合自首要件，爰依刑法第62條前段規定減輕其刑。
㈣量刑：
爰以行為人之責任為基礎，審酌被告前因施用毒品案件，經觀察、勒戒之處遇程序，本應知所警惕，猶漠視法令禁制，再為本案施用毒品犯行，另持有毒品，顯未知所戒慎，其無視於毒品對於自身健康之戕害及國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，亦未見戒除惡習之決心，其所為不當，應予非難，並考量其坦承犯行之犯後態度，且就附表編號3所示持有第二級毒品犯行符合刑法第62條前段規定，復參酌其前案素行，有法院前案紀錄表存卷可佐，暨斟酌被告犯罪所生之危害，實以自戕身心健康為主，對於他人生命、身體、財產等法益，尚無重大明顯之實害，且施用毒品者均具有相當程度之生理成癮性及心理依賴性，其犯罪心態與一般刑事犯罪之本質並不相同，應側重適當之醫學治療及心理矯治為宜，非難性較低，兼衡其於警詢中自陳之職業、教育程度及家庭經濟狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知如易科罰金之折算標準。
三、沒收：㈠扣案如附表編號1物品欄所示之物，經鑑定檢出依托咪酯成分
等情，有台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司毒品證物檢驗報告附卷可憑（見毒偵卷第163頁），足認該物品為第一級毒品，爰依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定宣告沒收銷燬；盛裝毒品之包裝袋，因有微量毒品殘留，且難以完全析離，亦無析離之實益與必要，自應一併宣告沒收銷燬；至因鑑驗耗損部分，既已用罄滅失，則不另宣告沒收銷燬。㈡扣案如附表編號2物品欄所示之物，係被告所有且供施用依托
咪酯煙彈等節，業據被告於警詢中供述明確（見毒偵卷第14頁），爰依刑法第38條第2項前段規定宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1項、第454條第2項，逕以簡易判決處刑如主文。
本案經檢察官張盈俊聲請以簡易判決處刑。
中 華 民 國 115 年 9 月 24 日
刑事第十九庭 法 官 羅杰治以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀（應附繕本）。
書記官 楊尚儒中 華 民 國 115 年 10 月 2 日【附錄本案論罪科刑法條】毒品危害防制條例第10條施用第一級毒品者，處六月以上五年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處三年以下有期徒刑。
【附表】編號 物品 備註 1 依托咪酯煙彈1個 ⑴檢出依托咪酯成分 ⑵驗前實秤毛重：6.04公克 ⑶因黏稠性太高，無法進行純質淨重分析 2 電子煙主機1支【附件】臺灣桃園地方檢察署檢察官115年度毒偵字第3645號聲請簡易判決處刑書