臺灣桃園地方法院民事裁定111年度簡抗字第47號抗 告 人 陸軍第十軍團指揮部法定代理人 李兆明上列抗告人因與相對人李進財等間請求代位分割共有物事件，對於中華民國111年8月23日本院桃園簡易庭所為110年度桃簡字第1157號裁定提起抗告，本院裁定如下：
主 文原裁定廢棄。
理 由
一、按當事人能力，即指為民事訴訟當事人而起訴或受訴之能力，此項能力之有無，專依當事人本身之屬性定之，當事人之適格，則指當事人就特定訴訟標的有實施訴訟之權能而言，此項權能之有無，應依當事人與特定訴訟標的之關係定之，兩者迥不相同。申言之，當事人之適格為訴權存在要件之一，故當事人之適格有欠缺者，其訴權存在之要件亦即不能認為具備，法院自應認原告之訴為無理由，以判決駁回之，至原告或被告無當事人能力者，法院則應認原告之訴為不合法，以裁定駁回之。次按繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產全部為公同共有；公同共有物之處分及其他之權利行使，除法律另有規定外，應得公同共有人全體之同意，有民法第1151條、第828條第3項規定可稽。故如非得公同共有人全體之同意，即應由公同共有人全體起訴或被訴，其訴訟標的，對於共同訴訟之各人必須合一確定（最高法院92年度台上字第1535號民事裁判意旨參照），係屬固有之必要共同訴訟，須共有人全體參與訴訟，其當事人之適格始無欠缺。
二、抗告人起訴主張李訓城積欠款項未清償，李訓城與其他繼承人共同繼承李應吉所遺如附表編號1、2所示之遺產，但迄今未完成遺產分割，顯然怠於行使分割遺產之權利，致抗告人無法就李訓城應分得之部分執行、受償。抗告人為保全債權，代位李訓城請求分割李應吉所遺之該等遺產等語（補字卷第4頁），惟抗告人請求代位李訓城分割李應吉所遺之遺產，應將李應吉所遺全部遺產為分割標的，李應吉之遺產包含如附表編號1、2所示之土地，及其配偶李邱來所遺如附表編號3、4所示之土地（與附表編號1、2合稱系爭遺產），抗告人起訴狀訴之聲明僅請求分割如附表編號1、2所示土地，自應追加請求分割附表3、4所示土地。原審於110年7月20日裁定命抗告人於收受裁定後10日內，提出補正應受判決事項之聲明、全部被告姓名及住所之起訴狀（原審卷一第38至39頁反面），抗告人於110年8月23日提出變更訴之聲明暨陳報狀，將訴之聲明變更為請求判決將系爭遺產分割為分別共有；其分割方法俟現地使用狀況測量後再提分割方案（原審卷一第51至52頁反面）。再因附表編號3、4土地為李應吉與他人公同共有，李應吉之繼承人如未一併解除該公同共有關係，顯無徒於繼承人間將全部遺產分割為分別共有之可能，原審為達原告請求分割李應吉遺產之目的，於111年3月21日裁定命抗告人於收受裁定後10日內，具狀將未列為被告之附表編號3、4土地其餘共有人或渠等之繼承人追加為被告，以補正當事人適格之欠缺（原審卷一第136頁正反面）。抗告人雖於111年4月9日提出民事變更訴之聲明狀、追加被告暨補正狀，復於111年6月28日提出民事補正狀，然其所追加及補正之部分被告已於起訴前死亡，無當事人能力，嗣經原審再於111年7月14日裁定（下稱系爭裁定）命抗告人於收受裁定送達後20日內具狀補正渠等之繼承人為被告（原審卷一第280至281頁），惟抗告人逾期迄111年8月23日仍未補正，原審因此認其訴不合法，而於111年8月23日裁定（原審卷二第1至3頁，下稱原裁定）駁回其訴。抗告人不服，提起抗告，意旨略以：抗告人委任之訴訟代理人為現役軍人，原審對其為送達，未囑託管轄軍事機關或長官為之，不生送達效力；又因本件被告人數眾多，且抗告人於111年8月1日具狀變更訴訟代理人，新承辦人員業務尚未熟稔，戶政機關不同意系爭裁定所載訴訟代理人以外之人調閱戶籍謄本，系爭裁定所命補正期限顯有不足，抗告人乃於111年8月19日請求展延補正期限；且抗告人以李訓城以外之繼承人為被告，當事人已適格，抗告人111年4月8日補正狀係追加訴訟，擬於兩造間公同共有關係消滅後訴請裁判分割共有物，原裁定僅以後訴訟標的程序不完備而駁回全部之訴，實有不當，爰提起本件抗告，求予廢棄原裁定等語。
三、本件抗告人追加及補正之部分被告於起訴前死亡，雖無當事人能力，然其餘生存之人，依民法第6條及民事訴訟法第40條第1項規定，有權利能力，即有當事人能力，抗告人逾期迄111年8月23日仍未具狀補正該等死亡被告之繼承人，即未將公同共有人全體列為被告，僅得認其餘生存之人就本件訴訟無實施訴訟之權能，屬當事人不適格問題，依上開說明，應以判決駁回之，原審依民事訴訟法第249條第1項第3、6款規定，裁定駁回抗告人全部之訴，尚有違誤。抗告人提起抗告，請求廢棄，為有理由，爰由本院將原裁定廢棄，並發回原審更為適法之處理。
四、據上論結，本件抗告為有理由，爰裁定如主文。中 華 民 國 111 年 12 月 30 日
民事第一庭 審判長 法 官 袁雪華
法 官 謝宜伶法 官 呂如琦正本係照原本作成。
不得再抗告。中 華 民 國 111 年 12 月 30 日
書記官 王志成附表：
編號 代位請求分割標的 備註 1 桃園市○○區○○段0000地號土地 原為李應吉所有，應有部分1/6 2 同上段1472地號土地 3 桃園市○○區○○段0000地號土地 原為李應吉之配偶李邱來與其他28人公同共有。 4 同上段2398地號土地