臺灣桃園地方法院民事判決111年度訴字第2200號原 告 陳耀華
陳耀銘陳耀財官鍾秀鳳被 告 林正秋
林得勲魏金玫上列當事人間請求塗銷地上權登記等事件，本院判決如下：
主 文原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
理 由
一、按原告之訴，當事人不適格或欠缺權利保護必要，法院得不經言詞辯論，逕以判決駁回之，但其情形可以補正者，審判長應定期間先命補正，民事訴訟法第249條第2項第1款定有明文。又按共有人就共有土地上已由他人設定之地上權，依民法第833條之1規定，請求法院終止地上權者，是否應以全體共有人為原告向法院請求始為當事人適格，法律並無明文可供憑據，最高法院之見解亦有歧異。有認為該訴訟標的之法律關係，對於土地全體共有人必須合一確定而應共同起訴，其當事人始為適格；又訴訟標的對於數人必須合一確定而應共同起訴，如其中一人或數人拒絕同為原告而無正當理由者，法院得依原告聲請，以裁定命該未起訴之人於一定期間內追加為原告（最高法院108年度台抗字第960號、106年台抗字第326號裁定意旨參照）；亦有認此乃以形成之訴，請求判決變更共有土地所設定地上權之內容，依土地法第34條之1第1項規定，以共有人過半數及其應有部分合計過半數，或其應有部分合計逾3分之2之共有人同意，即可行之，非必需共有人全體同意，倘起訴之共有人已具備上開人數或應有部分比例之要件，則毋庸得共有人全體同意，得自行提起民法第833條之1規定之訴訟，即無適用民事訴訟法第56條之1第1項規定，裁定命未起訴之共有人追加為原告之必要（最高法院106年度台抗字第743號裁定意旨參照）。
二、原告起訴主張：原告為坐落桃園市○○區○街○段0000○000000○0000○000000地號土地(以下分別以各地號稱之，合稱系爭土地)之所有權人（原告陳耀華、陳耀銘、陳耀財權利範圍各5400分之293、原告官鍾秀鳳權利範圍各7200分之220）。系爭土地上雖設定如附表編號1、2所示之地上權，惟目前僅2384地號土地上有建物，合計面積74.12平方公尺，與地上權設定面積相符，其餘2383、2383-1、2384-1地號土地經桃園市政府開闢為供公眾通行之步道，非地上權設定之範圍，故被告在2383、2383-1、2384-1地號土地設定地上權，自對原告所有權有所妨害；又2384地號土地上之地上權係設定於民國38年12月3日，迄今已有72年，土地上之建物老舊，請求核定系爭地上權存續期間至114年12月31日終止。爰依民法第767條第1項、第833條之1、第821條規定提起本件訴訟等語。並聲明：㈠被告林正秋、林得勲應將2383、2383-1、2384-1地號土地所設定74.12平方公尺，權利範圍各2分之1之地上權予以塗銷。㈡被告魏金玫應將前項土地所設定74.12平方公尺，權利範圍全部之地上權予以塗銷。㈢被告林正秋、林得勲就2384地號土地所設定74.12平方公尺，權利範圍各2分之1之地上權准予定其存續期間，地上權於民國114年12月31日終止。㈣被告魏金玫就2384地號土地所設定74.12平方公尺，權利範圍全部之地上權准予定其存續期間，地上權於民國114年12月31日終止。
三、經查，系爭土地為原告與其他共有人所共有，而原告就系爭土地之應有部分未逾3分之2，有土地登記謄本在卷可憑（見本院卷第117、183頁），則依上說明，本件僅由原告4 人起訴，與土地法第34條之1 第1 項規定之要件不符，其當事人適格即有所欠缺，本院於民國111年10月28日以111年度訴字第2200號裁定，請原告於收受裁定送達後20日內具狀補正經系爭土地共有人過半數及其應有部分合計過半數，或經應有部分合計逾3分之2之共有人同意提起本訴之證明文件到院，或依民事訴訟法第56條之1規定，聲請裁定命適格之當事人於一定期間內追加為原告，該裁定已於111年11月4日送達，此有送達證書附卷可稽。惟原告迄今逾期仍未補正，有本院收文、收狀資料查詢清單在卷可稽，揆諸前揭說明，本件請求終止地上權訴訟之當事人適格自有欠缺，原告之訴因欠缺當事人適格，爰不經言詞辯論，逕以判決駁回之。
四、依民事訴訟法第249條第2項第1款、第78條，判決如主文。中 華 民 國 111 年 11 月 25 日
民事第一庭 法 官 呂如琦正本係照原本作成。如對本判決上訴，須於判決送達後 20 日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 111 年 11 月 25 日
書記官 王志成附表：
編號 坐落土地 地上權登記 1 桃園市○○區○○段○○○○段000地號土地（重測及分割後現為桃園市○○區○街○段0000○000000○0000○000000地號土地） 權利人：林正秋 權利種類：地上權 收件年期：民國100年 收件字號：壢登字第468270號 登記日期：民國100年11月3日 權利範圍：2分之1 存續期間：不定期限 設定權利範圍：74.12平方公尺 權利人：林德勲 權利種類：地上權 收件年期：民國100年 收件字號：壢登字第468270號 登記日期：民國100年11月3日 權利範圍：2分之1 存續期間：不定期限 設定權利範圍：74.12平方公尺 權利人：魏金玫 權利種類：地上權 收件年期：民國93年 收件字號：壢登字第182430號 登記日期：民國93年5月4日 權利範圍：1分之1 存續期間：不定期限 設定權利範圍：74.12平方公尺