臺灣桃園地方法院民事判決115年度訴字第64號原 告 林祐丞訴訟代理人 謝俊明律師被 告 康慶發上列當事人間塗銷抵押權登記事件，本院於民國115年4月2日言詞辯論終結，判決如下：
主 文確認如附表所示抵押權所擔保之債權不存在。
被告應將如附表所示之抵押權登記予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：坐落桃園市○○區○○段0000○000000地號土地（下合稱系爭土地）原為訴外人林榮忠所有，嗣由伊取得系爭土地所有權。系爭土地前於民國88年2月間設定如附表所示抵押權（下稱系爭抵押權）予被告，然林榮忠及訴外人許潮英並未向被告借款，彼等間亦無其他債權債務關係，系爭抵押權所擔保之債權並不存在，爰依民法第767條第1項中段規定提起先位之訴，訴之聲明：㈠確認系爭抵押權所擔保之債權不存在；㈡被告應將系爭抵押權塗銷。倘認系爭抵押權所擔保之債權存在，因該債權之清償日為88年4月29日，然被告於該債權請求權消滅時效完成後，5年間不實行系爭抵押權，系爭抵押權亦已消滅，為此提起備位之訴，訴之聲明：㈠確認系爭抵押權不存在；㈡被告應塗銷系爭抵押權。
三、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為聲明或陳述。
四、按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第1項中段定有明文。經查，原告主張林榮忠前將系爭土地設定系爭抵押權予被告，然系爭抵押權所擔保之債權並不存在等情，有系爭土地登記謄本可參，而被告經受合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀爭執，依民事訴訟法第280條第3項前段準用同條第1項之規定，應視同自認，故原告主張之上開事實，堪信為真實。系爭抵押權所擔保之債權既不存在，則原告自得請求被告塗銷系爭抵押權。
五、綜上所述，原告先位之訴請求確認系爭抵押權所擔保之債權不存在，及依民法第767條第1項中段規定請求被告塗銷系爭抵押權，均為有理由，應予准許。又原告先位之訴既為有理由，本院無庸審酌其所提備位之訴，附此敘明。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 115 年 4 月 13 日
民事第二庭 法 官 魏于傑正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後二十日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 115 年 4 月 14 日
書記官 楊晟佑附表：
編號 土地標示及抵押權內容 1 土地標示： 桃園市○○區○○段0000地號土地（權利範圍：全部） 抵押權內容： 登記次序：0001 權利種類：抵押權 收件年期：88年 字號：壢登字第41000號 登記日期：88年2月2日 登記原因：設定 權利人：康慶發 債權額比例：全部 擔保債權總金額：新臺幣260萬元 存續期間：自88年1月29日至88年4月29日 清償日期：88年4月29日 債務人及債務額比例：林榮忠、許潮英 權利標的：所有權 標的登記次序：0005 設定權利範圍：全部 證明書字號：088壢他電字第001094號 設定義務人：林榮忠 共同擔保地號：東寮段1495、1495-1 2 土地標示： 桃園市○○區○○段000000地號土地（權利範圍：全部） 抵押權內容： 登記次序：0001 權利種類：抵押權 收件年期：88年 字號：壢登字第41000號 登記日期：88年2月2日 登記原因：設定 權利人：康慶發 債權額比例：全部 擔保債權總金額：新臺幣260萬元 存續期間：自88年1月29日至88年4月29日 清償日期：88年4月29日 債務人及債務額比例：林榮忠、許潮英 權利標的：所有權 標的登記次序：0005 設定權利範圍：全部 證明書字號：088壢他電字第001094號 設定義務人：林榮忠 共同擔保地號：東寮段1495、1495-1