臺灣雲林地方法院刑事裁定 104年度聲字第853號聲 請 人 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官受 刑 人 吳乾泰上列聲請人因受刑人違反毒品危害防制條例等案件（本院103 年度訴字第134 號、103 年度易字第676 號），於判決確定後發覺為累犯，聲請更定其刑及定其應執行之刑（104 年度執字第1748號），本院裁定如下：
主 文吳乾泰所犯如附表壹所示之罪刑，均累犯，主刑部分各更定如附表壹「更定其刑後之宣告刑」欄所載。
吳乾泰所犯如附表貳所示之罪刑，應執行有期徒刑柒年捌月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人吳乾泰因違反毒品危害防制條例等案件，經本院以99年度聲字第159 號裁定應執行有期徒刑5 年確定，並已於民國102 年7 月26日執行完畢，刑滿後於102年12月11日至103 年1 月28日又犯罪，而分別經本院以103年度訴字第134 號判決判處有期徒刑1 年6 月、103 年度易字第676 號判決判處有期徒刑2 年確定在案。核該受刑人前揭再犯罪情形與刑法第47條第1 項所定累犯之要件相符，且係於裁判確定後始發覺，自應依法更定其刑，並於更定累犯後再依刑法第53條及第51條第5 款之規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條規定聲請裁定等語。
二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2 分之1；裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑。但刑之執行完畢或赦免後發覺者，不在此限，刑法第47條第1項、第48條分別定有明文。次按依刑法第48條應更定其刑者，或依刑法第53條及第54條應依刑法第51條第5 款至第7 款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477 條第1項亦有明文。再按裁判確定後犯數罪，受2 以上徒刑之執行（非屬合併處罰範圍）者，其假釋有關期間如何計算，有兩種不同見解：其一為就各刑分別執行，分別假釋，另一則為依分別執行，合併計算之原則，合併計算假釋有關之期間。
為貫徹監獄行刑理論及假釋制度之趣旨，並維護受刑人之利益，自以後者為可取，固為刑法第79條之1 增訂之立法意旨。惟上開放寬假釋應具備「最低執行期間」條件之權宜規定，應與累犯之規定，分別觀察與適用。併執行之徒刑，本係得各別獨立執行之刑，對同法第47條累犯之規定，尚不得以前開規定另作例外之解釋，倘其中甲罪徒刑已執行期滿，縱因合併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者，於距甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪，即與累犯之構成要件相符，仍應以累犯論（最高法院103 年度第1 次刑事庭會議決議意旨參照）。
三、次按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年；次按刑法第48條應更定其刑者，或依刑法第53條及第54條應依刑法第51條第5 款至第7 款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑法第50條第1 項前段、第53條、第51條第5 款，刑事訴訟法第477 條第1 項分別定有明文。又法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界線及內部性界線，並非概無拘束，依據法律之具體規定，法院應在其範圍內選擇為適當之裁判者，為外部性界線，而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界線，法院為裁判時，二者均不得有所踰越，此有最高法院80年臺非字第473號判例意旨可資參照。是以數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界線及內部性界線之拘束。
四、經查：
㈠ 受刑人吳乾泰於97年間因竊盜案件，經本院以97年度易字第
101 號判決判處應執行有期徒刑2 年6 月，經撤回上訴後確定（下稱第①案）；復因妨害公務案件，經本院以97年度易字第55號判決判處有期徒刑4 月確定（下稱第②案）；又因竊盜案件，經本院以97年度易字第188 號判決判處有期徒刑10月確定（下稱第③案）；另因施用毒品案件，經本院以97年度訴字第679 號判決判處應執行有期徒刑2 年確定（下稱第④案），上開第①至④案罪刑，嗣經本院以99年度聲字第
159 號裁定應執行有期徒刑5 年確定（下稱甲案）；再因施用毒品案件，經本院以97年度訴字第1236號判決判處有期徒刑9 月確定（下稱乙案）。甲、乙二案移送接續執行，受刑人於97年9 月25日入監，甲案業於102 年7 月26日執行完畢，102 年7 月27日接續執行乙案，受刑人於甲案執行完畢後之102 年9 月12日假釋出監，嗣該假釋被撤銷，又於103 年
6 月12日入監執行殘刑（即有期徒刑4 月6 日）等情，有法務部矯正署雲林第二監獄104 年9 月24日雲二監教字第00000000000 號函、臺灣高等法院被告前案紀錄表、全國刑案資料查註表等附卷可稽。受刑人所犯上開甲案，依前開說明，已於102 年7 月26日執行完畢。又受刑人於103 年1 月20日、103 年1 月28日，分別再犯施用第二級毒品罪（1 次）、施用第一級毒品罪（2 次），經本院以103 年度訴字第134號判決判處有期徒刑7 月、10月、10月，應執行有期徒刑1年6 月，嗣經提起上訴，由臺灣高等法院臺南分院以103 年度上訴字第592 號判決駁回上訴確定；及於102 年12月上旬某日、102 年12月11日、102 年12月21日前某日、102 年12月下旬某日、103 年1 月14日、103 年1 月9 日，分別再犯竊盜罪（7 次），經本院以103 年度易字第676 號判決判處有期徒刑7 月、9 月、9 月、7 月、7 月、9 月、9 月，應執行有期徒刑2 年確定在案。是受刑人於前開甲案徒刑執行完畢後5 年內，故意再犯前開施用第二級毒品罪（1 次）、施用第一級毒品罪（2 次）、竊盜罪（7 次）等罪，均為累犯，應依刑法第47條第1 項規定加重其刑，然本院103 年度訴字第134 號及103 年度易字第676 號判決就受刑人上開犯行，均漏未發覺為累犯，而未依累犯規定論處，且判決確定後送執行，均尚未執行完畢，復無赦免之情，有上開判決、臺灣雲林地方法院檢察署檢察官執行指揮書（甲）等在卷可佐。從而，本件聲請人向本院聲請更定累犯之刑，本院審核認聲請為正當，爰依上揭法條規定就主文部分各更定其刑如附表壹「更定其刑後之宣告刑」欄所示之刑。又本件有罪判決確定後，檢察官發見為累犯，依刑法第48條規定，聲請更定其刑，係以主刑漏未依同法第47條累犯加重其刑至二分之一為聲請之範圍。至確定判決主文諭知之沒收從刑部分，非聲請更定之範圍，爰不另附記，亦此敘明。
㈡ 又聲請人另就附表貳所示之罪，聲請定其應執行之刑：惟查，受刑人吳乾泰因違反毒品危害防制條例等案件，先後經本院判處如附表貳所示之刑，均經分別確定在案，而其中如附表貳編號１至３號、４至號所示之罪，前經本院103 年度訴字第134 號、103 年度易字第676 號判決分別定其應執行刑為有期徒刑1 年6 月、2 年，後因累犯更定其刑為應執行有期徒刑1 年9 月、2 年7 月等情，有上開說明及卷內所附各該判決、臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷可憑，，揆諸前揭說明，本院就附表貳編號１至所示案件再為定應執行刑之裁判時，除不得逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，即不得重於如附表所示各罪加計之總和外，亦應受內部界限之拘束，即不得重於前揭累犯更定其刑後所更定之應執行有期徒刑1 年9 月、2 年7 月及本院103 年度重訴字第20號、104 年度訴字第132 號刑事判決判處有期徒刑
3 年10月加計後之總和，即8 年2 月。茲聲請人以本院為最後事實審法院，聲請就受刑人所犯如附表貳所示之各罪定其應執行之刑，經核與前述規定及裁判要旨尚無不合，應予准許。
五、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第48條前段、第47條第
1 項、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。中 華 民 國 104 年 10 月 30 日
刑事第三庭 法 官 王子榮以上正本證明與原本無異。
書記官 王妤甄中 華 民 國 104 年 10 月 30 日【附表壹：受刑人吳乾泰更定累犯之刑案件一覽表】┌──┬──────┬─────────┬────────────┬────────────────┐│編號│ 原判決案號 │ 犯罪時間 │ 原宣告刑 │ 更定其刑後之宣告刑 │├──┼──────┼─────────┼────────────┼────────────────┤│ １ │本院103 年度│103 年1 月20日、 │吳乾泰施用第二級毒品，處│吳乾泰施用第二級毒品，累犯，更定││ │訴字第134 號│103 年1 月28日 │有期徒刑柒月；又施用第一│其刑為有期徒刑捌月；又施用第一級││ │ │ │級毒品，處有期徒刑拾月；│毒品，累犯，更定其刑為有期徒刑拾││ │ │ │又施用第一級毒品，處有期│壹月；又施用第一級毒品，累犯，更││ │ │ │徒刑拾月。應執行有期徒刑│定其刑為有期徒刑拾壹月。應執行有││ │ │ │壹年陸月。 │期徒刑壹年玖月。 │├──┼──────┼─────────┼────────────┼────────────────┤│ ２ │本院103 年度│102 年12月上旬某日│吳乾泰犯結夥逾越牆垣竊盜│吳乾泰犯結夥逾越牆垣竊盜罪，累犯││ │易字第676 號│、102 年12月11日、│罪，處有期徒刑柒月；又犯│，更定其刑為有期徒刑捌月；又犯結││ │ │102 年12月21日前某│結夥毀越安全設備竊盜罪，│夥毀越安全設備竊盜罪，累犯，更定││ │ │日、102 年12月下旬│處有期徒刑玖月；又犯結夥│其刑為有期徒刑拾月；又犯結夥竊盜││ │ │某日、103 年1 月14│竊盜罪，處有期徒刑玖月；│罪，累犯，更定其刑為有期徒刑拾月││ │ │日、103 年1 月9 日│又犯結夥毀越安全設備竊盜│；又犯結夥毀越安全設備竊盜罪，累││ │ │ │罪，處有期徒刑柒月；又犯│犯，更定其刑為有期徒刑捌月；又犯││ │ │ │結夥竊盜罪，處有期徒刑柒│結夥竊盜罪，累犯，更定其刑為有期││ │ │ │月；又犯結夥攜帶兇器竊盜│徒刑捌月；又犯結夥攜帶兇器竊盜罪││ │ │ │罪，處有期徒刑玖月；又犯│，累犯，更定其刑為有期徒刑拾月；││ │ │ │結夥攜帶兇器竊盜罪，處有│又犯結夥攜帶兇器竊盜罪，累犯，更││ │ │ │期徒刑玖月。應執行有期徒│定其刑為有期徒刑拾月。應執行有期││ │ │ │刑貳年。 │徒刑貳年柒月。 │└──┴──────┴─────────┴────────────┴────────────────┘【附表貳：受刑人吳乾泰定應執行刑案件一覽表】┌───────┬─────────────┬─────────────┬─────────────┐│ 編 號 │ １ │ ２ │ ３ │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 罪 名 │施用第二級毒品 │施用第一級毒品 │施用第一級毒品 │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 宣 告 刑 │原判決有期徒刑7 月，因累犯│原判決有期徒刑10月，因累犯│原判決有期徒刑10月，因累犯││ （不含沒收） │更定其刑為有期徒刑8 月 │更定其刑為有期徒刑11月 │更定其刑為有期徒刑11月 │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 犯 罪 日 期 │103 年1 月20日 │103 年1 月20日 │103 年1 月28日 │├───┬───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查機│機 關│臺灣雲林地方法院檢察署 │臺灣雲林地方法院檢察署 │臺灣雲林地方法院檢察署 ││關及案├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│號 │案 號│103 年度毒偵字第265 號 │103 年度毒偵字第265 號 │103 年度毒偵字第265 號 │├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 ││最後事├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│實審 │案 號│103 年度訴字第134 號 │103 年度訴字第134 號 │103 年度訴字第134 號 ││ ├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │日 期│103 年6 月25日 │103 年6 月25日 │103 年6 月25日 │├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院│臺灣高等法院臺南分院 │臺灣高等法院臺南分院 │臺灣高等法院臺南分院 ││確定 ├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│判決 │案 號│103 年度上訴字第592 號 │103 年度上訴字第592 號 │103 年度上訴字第592 號 ││ ├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │日 期│103 年8 月25日 │103 年8 月25日 │103 年8 月25日 │├───┴───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│是否為得易科罰│ 否 │ 否 │ 否 ││金之案件 │ │ │ │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 備 註 │①臺灣雲林地方法院檢察署10│①臺灣雲林地方法院檢察署10│①臺灣雲林地方法院檢察署10││ │ 3 年度執字第2124號。 │ 3 年度執字第2124號。 │ 3 年度執字第2124號。 ││ │②編號１至３號前經原判決定│②編號１至３號前經原判決定│②編號１至３號前經原判決定││ │ 應執行有期徒刑1 年6 月，│ 應執行有期徒刑1 年6 月，│ 應執行有期徒刑1 年6 月，││ │ 後因累犯更定其刑為應執行│ 後因累犯更定其刑為應執行│ 後因累犯更定其刑為應執行││ │ 有期徒刑1 年9 月。 │ 有期徒刑1 年9 月。 │ 有期徒刑1 年9 月。 │└───────┴─────────────┴─────────────┴─────────────┘┌───────┬─────────────┬─────────────┬─────────────┐│ 編 號 │ ４ │ ５ │ ６ │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 罪 名 │結夥踰越牆垣竊盜 │結夥毀越安全設備竊盜 │結夥竊盜 │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 宣 告 刑 │原判決有期徒刑7 月，因累犯│原判決有期徒刑9 月，因累犯│原判決有期徒刑9 月，因累犯││ （不含沒收） │更定其刑為有期徒刑8 月 │更定其刑為有期徒刑10月 │更定其刑為有期徒刑10月 │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 犯 罪 日 期 │102 年12月上旬某日 │102 年12月11日 │102 年12月11日 │├───┬───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查機│機 關│臺灣雲林地方法院檢察署 │臺灣雲林地方法院檢察署 │臺灣雲林地方法院檢察署 ││關及案├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│號 │案 號│103 年度偵字第878 、1475、│103 年度偵字第878 、1475、│103 年度偵字第878 、1475、││ │ │1538、2786、5451、5788號 │1538、2786、5451、5788號 │1538、2786、5451、5788號 │├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 ││最後事├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│實審 │案 號│103 年度易字第676 號 │103 年度易字第676 號 │103 年度易字第676 號 ││ ├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │日 期│104 年3 月17日 │104 年3 月17日 │104 年3 月17日 │├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 ││確定 ├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│判決 │案 號│103 年度易字第676 號 │103 年度易字第676 號 │103 年度易字第676 號 ││ ├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │日 期│104 年4 月13日 │104 年4 月13日 │104 年4 月13日 │├───┴───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│是否為得易科罰│ 否 │ 否 │ 否 ││金之案件 │ │ │ │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 備 註 │①臺灣雲林地方法院檢察署10│①臺灣雲林地方法院檢察署10│①臺灣雲林地方法院檢察署10││ │ 4 年度執字第1748號。 │ 4 年度執字第1748號。 │ 4 年度執字第1748號。 ││ │②編號４至號前經原判決定│②編號４至號前經原判決定│②編號４至號前經原判決定││ │ 應執行有期徒刑2 年，後因│ 應執行有期徒刑2 年，後因│ 應執行有期徒刑2 年，後因││ │ 累犯更定其刑為應執行有期│ 累犯更定其刑為應執行有期│ 累犯更定其刑為應執行有期││ │ 徒刑2 年7 月。 │ 徒刑2 年7 月。 │ 徒刑2 年7 月。 │└───────┴─────────────┴─────────────┴─────────────┘┌───────┬─────────────┬─────────────┬─────────────┐│ 編 號 │ ７ │ ８ │ ９ │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 罪 名 │結夥毀越安全設備竊盜 │結夥竊盜 │結夥攜帶兇器竊盜 │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 宣 告 刑 │原判決有期徒刑7 月，因累犯│原判決有期徒刑7 月，因累犯│原判決有期徒刑9 月，因累犯││ （不含沒收） │更定其刑為有期徒刑8 月 │更定其刑為有期徒刑8 月 │更定其刑為有期徒刑10月 │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 犯 罪 日 期 │102 年12月21日前某日 │102 年12月下旬某日 │103 年1 月14日 │├───┬───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查機│機 關│臺灣雲林地方法院檢察署 │臺灣雲林地方法院檢察署 │臺灣雲林地方法院檢察署 ││關及案├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│號 │案 號│103 年度偵字第878 、1475、│103 年度偵字第878 、1475、│103 年度偵字第878 、1475、││ │ │1538、2786、5451、5788號 │1538、2786、5451、5788號 │1538、2786、5451、5788號 │├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 ││最後事├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│實審 │案 號│103 年度易字第676 號 │103 年度易字第676 號 │103 年度易字第676 號 ││ ├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │日 期│104 年3 月17日 │104 年3 月17日 │104 年3 月17日 │├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 ││確定 ├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│判決 │案 號│103 年度易字第676 號 │103 年度易字第676 號 │103 年度易字第676 號 ││ ├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │日 期│104 年4 月13日 │104 年4 月13日 │104 年4 月13日 │├───┴───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│是否為得易科罰│ 否 │ 否 │ 否 ││金之案件 │ │ │ │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 備 註 │①臺灣雲林地方法院檢察署10│①臺灣雲林地方法院檢察署10│①臺灣雲林地方法院檢察署10││ │ 4 年度執字第1748號。 │ 4 年度執字第1748號。 │ 4 年度執字第1748號。 ││ │②編號４至號前經原判決定│②編號４至號前經原判決定│②編號４至號前經原判決定││ │ 應執行有期徒刑2 年，後因│ 應執行有期徒刑2 年，後因│ 應執行有期徒刑2 年，後因││ │ 累犯更定其刑為應執行有期│ 累犯更定其刑為應執行有期│ 累犯更定其刑為應執行有期││ │ 徒刑2 年7 月。 │ 徒刑2 年7 月。 │ 徒刑2 年7 月。 │└───────┴─────────────┴─────────────┴─────────────┘┌───────┬─────────────┬─────────────┬─────────────┐│ 編 號 │ │ │ │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 罪 名 │結夥攜帶兇器竊盜 │結夥攜帶兇器強盜 │以下空白 │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 宣 告 刑 │原判決有期徒刑9 月，因累犯│有期徒刑3 年10月 │ ││ （不含沒收） │更定其刑為有期徒刑10月 │ │ │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 犯 罪 日 期 │103 年1 月9 日 │102 年11月30日 │ │├───┬───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│偵查機│機 關│臺灣雲林地方法院檢察署 │臺灣雲林地方法院檢察署 │ ││關及案├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│號 │案 號│103 年度偵字第878 、1475、│103 年度偵字第2247、2805號│ ││ │ │1538、2786、5451、5788號 │、104 年度偵字第1216號 │ │├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │ ││最後事├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│實審 │案 號│103 年度易字第676 號 │103 年度重訴字第20號、104 │ ││ │ │ │年度訴字第132 號 │ ││ ├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │日 期│104 年3 月17日 │104 年7 月30日 │ │├───┼───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │ ││確定 ├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│判決 │案 號│103 年度易字第676 號 │103 年度重訴字第20號、104 │ ││ │ │ │年度訴字第132 號 │ ││ ├───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ │日 期│104 年4 月13日 │104 年8 月24日 │ │├───┴───┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│是否為得易科罰│ 否 │ 否 │ ││金之案件 │ │ │ │├───────┼─────────────┼─────────────┼─────────────┤│ 備 註 │①臺灣雲林地方法院檢察署10│①臺灣雲林地方法院檢察署10│ ││ │ 4 年度執字第1748號。 │ 4 年度執字第2319號。 │ ││ │②編號４至號前經原判決定│ │ ││ │ 應執行有期徒刑2 年，後因│ │ ││ │ 累犯更定其刑為應執行有期│ │ ││ │ 徒刑2 年7 月。 │ │ │└───────┴─────────────┴─────────────┴─────────────┘