臺灣雲林地方法院刑事判決 108年度醫訴字第2號公 訴 人 臺灣雲林地方檢察署檢察官被 告 林金源上列被告因違反醫師法案件，經檢察官提起公訴（107 年度醫偵字第3 號），被告於準備程序進行中就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取被告與檢察官之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：
主 文林金源未取得合法醫師資格，執行醫療業務，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年，並應於本判決確定之翌日起陸個月內，向公庫支付新臺幣伍萬元。
扣案如附表所示之物均沒收之。未扣案犯罪所得新臺幣壹佰元沒收之，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
事實及理由
壹、犯罪事實林金源於民國107 年5 月12日前某日，在其雲林縣○○鄉○○村○○00號住處，向擔任藥廠業務之廖本權（涉犯違反藥師法罪嫌部分，另經檢察官為不起訴處分）以新臺幣（下同）1000元之代價，購得如附表所示名稱之藥物各1 罐（每罐各含約100 顆至200 顆藥丸）後，明知上開藥物含須經醫師指示或處方之藥品，且自己未取得合法醫師資格，不得擅自執行醫療業務，竟基於非法執行醫療業務之犯意，於107 年
5 月12日19時許，在雲林縣○○鄉○○村○○00號不知名雜貨店，聽聞李碧昭轉述其子謝俊賢有頭暈、咳嗽、忽冷忽熱等症狀後，即將上開藥物取數顆分裝成5 包，交由李碧昭轉交謝俊賢服用，並收取100 元之費用。嗣李碧昭於翌（13）日13時30分許發現謝俊賢已死亡（經解剖鑑定，死因係酒精性脂肪肝致代謝性衰竭），李碧昭報警後，經警在雲林縣○○鄉○○村○○00號謝俊賢住處扣得其尚未服用之藥物4 包，林金源並於同日19時10分許，交付如附表所示剩餘之藥物為警扣案。
貳、證據名稱
一、被告林金源之供述（相卷第21頁至第25頁、第53頁至第54頁，醫偵卷第21頁至第24頁，本院卷第29頁至第34頁、第35頁至第43頁）。
二、證人李碧昭之證述（相卷第11頁至第16頁、第51頁至第52頁、第111 頁）。
三、證人廖本權之證述（警卷第3 頁至第6 頁，醫偵卷第21頁至第24頁）。
四、雲林縣警察局扣押筆錄暨扣押物品目錄表、扣押物品收據（警卷第49頁至第53頁，同相卷第29頁至第32頁）、現場蒐證照片暨藥物照片14張（相卷第34頁至第38頁、警卷第69頁至第73頁）。
五、雲林縣衛生局藥物化粧品檢查現場紀錄表2 紙（警卷第57頁至第59頁）、訪談紀要（警卷第61頁至第65頁）、檢查證明書（警卷第67頁）。
六、證人廖本權之名片影本（警卷第31頁）。
七、虎尾分局褒忠分駐所107 年5 月22日職務報告（警卷第55頁）。
八、西藥、醫療器材、化妝品許可證詳細內容（醫偵卷第27頁）。
九、扣案如附表所示之物、藥物4 包。
參、論罪科刑
一、醫師法第28條既明定「非醫師擅自執行醫療業務」者，為其構成要件，因此只要行為人未具備合法醫師之資格，而為治療矯正或預防人體疾病、傷害殘缺或保健為直接目的，所為之診察、診斷及治療，或基於診療、診斷結果，以治療為目的所為之處方、用藥、施術或處置等行為之全部或一部即屬相當。被告明知自己並未取得合法醫師資格，卻擅自聽聞李碧昭轉述謝俊賢症狀後，進行為其開立藥物之醫療處置，即屬執行醫療業務，核被告所為，係犯醫師法第28條之非法執行醫療業務罪。
二、爰審酌被告未取得合法醫師資格，竟非法為病患診斷後開立藥物，可能延誤病患接受正確治療的時機，危害社會大眾身體健康，應予非難；惟本案被告執行之醫療業務並未涉及侵入性治療，且並無證據證明被告行為已致人死傷（謝俊賢經檢察官率同法醫解剖鑑定後，認死因係酒精性脂肪肝致代謝性衰竭之自然死，難認與服用被告開立之藥物有關），實際遭查獲之對象病患僅1 人，收取之費用僅100 元，又無其他事證證明其因執行醫療業務獲取重大利益，犯罪情節相對輕微，而被告犯後坦承犯行，態度尚非惡劣，其年事已高，於74年間雖有違反醫師法之前案紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可佐，惟距離本案已20年有餘，兼衡其自陳為國中肄業之智識程度、現無業，因罹患肝硬化第三期，在家保養身體，靠領取老農年金維生，已婚，育有3 子均已成年之生活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。
三、被告前因違反醫師法案件，經本院以74年度易字第753 號判決判處有期徒刑1 年，嗣經臺灣高等法院臺中分院以74年度上易字第2460號判決上訴駁回而確定，於76年3 月16日縮短刑期執行完畢，前因故意犯罪受上開有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢後，5 年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有上開臺灣高等法院被告前案紀錄表可參，本院審酌被告坦承犯行，經此偵審程序當知所警惕，無再犯之虞，本案犯罪情節相對輕微，距離前案有相當之時間，故本院認對被告所宣告之刑，以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第
1 項第2 款規定宣告緩刑2 年，以啟自新。復為使被告知所警惕、對社會做出回饋，併依同條第2 項第4 款規定，命被告應於本判決確定之翌日起6 個月內，向公庫支付5 萬元。
四、扣案如附表所示之物，皆為被告所有供本案非法執行醫療業務所使用或預備使用之藥物，均應依刑法第38條第2 項前段規定宣告沒收之；至扣案藥物4 包，既經被告交付與李碧昭轉交謝俊賢，已非被告所有，不予宣告沒收。李碧昭交付被告之100 元，為被告犯罪所得，應依刑法第38條之1 第1 項前段宣告沒收之，因未扣案，併依同條第3 項規定，諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第 1項前段、第310 條之2 ，醫師法第28條，刑法第11條前段、第41條第1 項前段、第74條第1 項第2 款、第2 項第4 款、第38條第
2 項前段、第38條之1 第1 項前段、第3 項，判決如主文。本案經檢察官沈郁智提起公訴，檢察官江炳勳到庭執行職務。
中 華 民 國 108 年 3 月 25 日
刑事第二庭 法 官 黃麗文以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。
書記官 高士童中 華 民 國 108 年 3 月 25 日附錄本案論罪科刑法條全文：
醫師法第28條未取得合法醫師資格，執行醫療業務者，處 6 個月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以上 150 萬元以下罰金。
但合於下列情形之一者，不罰：
一、在中央主管機關認可之醫療機構，於醫師指導下實習之醫學院、校學生或畢業生。
二、在醫療機構於醫師指示下之護理人員、助產人員或其他醫事人員。
三、合於第 11 條第 1 項但書規定。
四、臨時施行急救。附表：
┌──┬───────┬────────┬──────┐│編號│名稱 │數量 │許可證字號 │├──┼───────┼────────┼──────┤│ 1 │鹽酸四環黴素 │1 罐（內含46顆）│內衛藥製字第││ │ │ │013913號 │├──┼───────┼────────┼──────┤│ 2 │杏輝胃邁寧錠 │1 罐（內含73顆）│ │├──┼───────┼────────┼──────┤│ 3 │感冒錠 │1 罐（內含65顆）│衛署藥製字第││ │ │ │17127號 │├──┼───────┼────────┼──────┤│ 4 │清敏爽錠 │1 罐（內含45顆）│衛署藥製字第││ │ │ │012786號 │├──┼───────┼────────┼──────┤│ 5 │黃色不明藥物 │1 罐（內含68顆）│ │└──┴───────┴────────┴──────┘