臺灣雲林地方法院民事判決 95年度訴字第344號原 告 乙○○
樓訴訟代理人 甲○○被 告 丙○○訴訟代理人 鍾竹簧律師上列當事人間請求拆屋還地事件，經本院於中華民國95年09月28日言詞辯論終結，判決如下：
主 文原告之訴及其假執行之聲請均駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、兩造之聲明：㈠原告方面：
⒈被告應將坐落於雲林縣○○鄉○○段○○○ ○號及同段551-
2 地號土地上之建築物拆除，並將土地返還予原告，並自民國（下同）94年11月08日起至返還土地之日止，按月給付原告新臺幣（下同）720 元。
⒉原告願供擔保，請准宣告假執行。
㈡被告方面：
⒈原告之訴駁回。
⒉如受不利之判決，請准供擔保免為假執行。
二、原告起訴主張：坐落於雲林縣○○鄉○○段○○○ ○號及同段551-2 地號土地（下稱系爭土地），係原告向本院投標購買而取得，茲因被告所有之門牌號碼為雲林縣○○鄉○○村○○路○○號建物（下稱系爭建物），雖依法針對原告所有之土地視為有法定地上權存在，然被告積欠地租已達2 年之總額，原告自得以本起訴狀繕本之送達為撤銷地上權之意思表示，撤銷後被告即屬無權占有，爰依民法第767 條規定，訴請被告將系爭建物予以拆除，並將占用部分之土地返還原告。又被告無權占用系爭土地，而獲得相當於免付租金之利益，致使原告受有損害，爰依民法第179 條前段規定，請求自94年11月08日起至返還土地之日止，按月給付原告720 元之相當於租金之不當得利等語。
三、被告則以：兩造間並未協議地租，故原告以被告積欠租金為由，訴請被告拆屋還地，並無理由等情置辯。
四、本件不爭執及爭執事項如下：㈠兩造不爭執之事實：
⒈原告為系爭土地之所有權人。
⒉系爭土地係原告向本院投標購買而取得所有權。
⒊系爭土地上有被告所有之系爭建物坐落其上。
⒋系爭土地及系爭建物原同屬被告所有。
⒌系爭建物依民法第876 條第1 項規定，視為已有地上權之設定而得使用系爭土地。
⒍兩造並未協議地租金額。
⒎原告曾訴請被告給付93年06月08日起至94年10月08日止之
相當於地租之不當得利，並經本院北港簡易庭以94年度港小字第265 號判決原告勝訴確定在案。
㈡兩造爭執要旨：
⒈系爭建物占用系爭土地是否為無權占有？⒉原告訴請被告拆屋還地，是否有理由？⒊原告訴請被告給付相當於租金之不當得利，是否有理由？
五、茲就上述爭點，析述本院得心證之理由如下：㈠建築物與基地同屬一人所有而僅將土地出賣時，因建築物性
質上不能與基地使用權分離而存在，於此情形應認基地買受人與建築物所有人就基地成立租賃關係；租金數額協議不諧時，應類推適用民法第876 條規定，當事人得聲請法院核定之。本件兩造間就租金數額如協議不諧或不能協議時，應訴請法院裁判核定。又關於請求法院核定地租，其訴之性質，為形成之訴，未經法院核定地租數額前，土地所有人無直接請求給付地租之權利；而請求給付地租，屬給付之訴，內容並未含有請求法院核定地租之意。故當事人就地租協議不諧時，必先經法院核定其地租數額後，土地所有人始得據以請求如數給付（最高法院84年度台上字第2707號判決意旨參照）。
㈡兩造間針對系爭建物使用系爭土地之租金數額並未協議乙節
，並不爭執，已於前述。至於原告主張前向被告請求給付地租，並經本院北港簡易庭以94年度港小字第265 號判決確定乙節，姑不論上開判決係原告訴請相當於租金之不當得利（見本院卷第16頁至第18頁），縱認原告係訴請給付地租，依據前開判決意旨，請求給付地租，屬給付之訴，內容並未含有請求法院核定地租之意，是本件既未經協議或法院核定地租數額，致被告無從得知應給付地租之數額，自難以被告積欠地租已達2 年為由，而主張撤銷地上權。是原告關於地租數額，倘無法與被告達成協議時，理應先訴請法院核定地租數額，方為妥適。準此，系爭建物本於法定地上權之關係而占有使用系爭土地，自屬有權占有，並非無權占有，應可認定。
㈢綜上所述，原告雖為系爭土地之所有權人，然被告所有之系
爭建物既本於法定地上權之關係，而占有使用系爭土地，是原告主張被告占有使用系爭土地無正當權源等語，自不足採。又依社會通常觀念，雖可認為無權占有他人土地，可能獲得相當於租金之利益，然本件被告既非無權占有系爭土地，是原告請求相當於租金之不當得利，自屬無據。從而，原告請求被告拆除系爭建物並返還所占用之土地，及自94年11月08日起至返還土地之日止，按月給付原告720 元，為無理由，應予駁回。其假執行之聲請因訴之駁回而失所附麗，應併予駁回。
六、本件判決基礎俱已臻明確，兩造其餘攻防方法及訴訟資料經本院審酌後，核與判決不生影響，無逐一論駁之必要，併此敘明。
七、據上論結，原告之訴為無理由，依民事訴訟法第78條，判決如主文。
中 華 民 國 95 年 10 月 12 日
民事第一庭 法 官 許佩如以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
中 華 民 國 95 年 10 月 12 日
書記官 蔡嘉萍