臺灣雲林地方法院民事判決111年度訴字第662號原 告 張碧櫻訴訟代理人 鍾竹簧 律師被 告 劉張碧殷
劉恭綸
劉書妤
劉怡伶上列當事人間請求塗銷抵押權設定登記等事件，本院於民國112年3 月28日言詞辯論終結，判決如下：
主 文原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
壹、程序部分：
一、按對於同一被告因債權及擔保該債權之不動產物權涉訟者，得由不動產所在地之法院合併管轄（民事訴訟法第11條）。
共同訴訟之被告數人，其住所不在一法院管轄區域內者，各該住所地之法院俱有管轄權。但依第4 條至前條規定有共同管轄法院者，由該法院管轄（同法第20條）。查，原告以其所有座落雲林縣○○市○○段000 地號土地及同段102 建號建物（以下合稱系爭不動產）於民國84年8 月30日為訴外人（即被告之被繼承人）劉炳宏設定登記（登記次序：2 ）之本金最高限額新台幣（下同）500 萬元抵押權（下稱系爭抵押權）所擔保之同額消費借貸關係不存在為由，乃訴請確認兩造間之500 萬元消費借貸關係不存在，並進而請求被告應將系爭抵押權登記予以塗銷云云，因系爭不動產係在本院轄區內，揆諸首揭規定，本院就本件訴訟自有管轄權，合先敘明。
二、被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
一、原告方面：㈠聲明：
⒈確認訴外人（即被告之被繼承人）劉炳宏與其間之500 萬元借貸關係不存在。
⒉被告應將系爭不動產上其為訴外人（即被告之被繼承人）劉炳宏所設定登記之系爭抵押權予以塗銷。
㈡陳述：
⒈緣伊為擔保與訴外人劉炳宏所發生之消費借貸債務，曾提
供伊之系爭不動產為劉炳宏設定有系爭抵押權，嗣劉炳宏於109 年12月16日過世，被告等為劉炳宏之遺產繼承人。
系爭抵押權約定之存續期間雖至114 年8 月28日屆滿，但劉炳宏既已過世，自不再繼續發生法律關係，故系爭抵押權因而確定轉為普通抵押權，而普通抵押權為從物權，以其所擔保之債權存在為前提，若所擔保之債權不存在，縱為抵押權之登記，仍難認抵押已成立，則抵押人自得請求塗銷抵押權設定登記。
⒉其次，伊原本要向劉炳宏借用500 萬元，以清償伊對銀行
之負債，但因銀行之利率後來逐漸降低，故伊未向劉炳宏借用上開款項。被告若主張系爭抵押權所擔保之消費借貸關係存在，被告自應就此負舉證之責，若被告就此未有任何主張及舉證，則應認伊請求確認訴外人（即被告之被繼承人）劉炳宏與伊間之500 萬元借貸關係不存在，為有理由。
⒊為此爰依民法第767 條第1 項中段規定提起本訴，請求被告應將系爭抵押權登記予以塗銷。
二、被告方面：雖未於言詞辯論期日到場，惟據其前提出答辯狀載明：
㈠聲明：同意原告之請求。
㈡陳述略以：
20多年前，原告本欲向訴外人劉炳宏借款用以償還對銀行之負債，並設定系爭抵押權予劉炳宏，但後來原告沒有向劉炳宏借款，想不到系爭抵押權這麼久沒塗銷，現在還要麻煩我們。
三、得心證之理由：㈠按確認之訴非原告有即受確認判決之法律上利益者，不得提
起（民事訴訟法第247 條第1 項前段）。所謂即受確認判決之法律上利益，係指法律關係之存否不明確，原告主觀上認其在法律上之地位有不安之狀態存在，且此種不安之狀態，能以確認判決將之除去者而言，若縱經法院判決確認，亦不能除去其不安之狀態者，即難認有受確認判決之法律上利益（最高法院52年台上字第1240號民事裁判要旨參照）。查，原告以伊與訴外人（即被告之被繼承人）劉炳宏間要無金錢借貸關係，但因伊之系爭不動產上為劉炳宏設定有系爭抵押權，而劉炳宏死亡後，系爭抵押權要為被告等人所繼承，因之系爭抵押權若為稅務機關認定有所擔保之債權存在，並計算在案，將會被多課遺產稅，為了節稅（見本案卷第98頁），故有提起本件確認訴訟必要云云。基上，被告既自認渠等與原告間要無500 萬元借款債權債務關係存在，則原告其私法上地位自無所謂之不安之狀態存在，當無對被告提起本件消極確認訴訟必要。至被告是否將為稅務機關認定繼承高額遺產（即500 萬元債權）並課徵遺產稅，則要屬另一問題，非屬本件訴訟得以處理解決。
㈡次按因繼承、強制執行、徵收、法院之判決或其他非因法律
行為，於登記前已取得不動產物權者，應經登記，始得處分其物權（民法第759 條）。而塗銷抵押權登記乃為處分行為，依上揭規定，自須先繼承登記後，始得准許塗銷。經查，系爭抵押權現仍登載在訴外人劉炳宏名下乙節，此有原告提出之系爭不動產登記第1 類謄本（影本）2 份在卷（見卷內第17－23頁）可稽。職是系爭抵押權在劉炳宏死亡時，形式上仍存在，且此項登記仍不失為財產上之利益，並為被告所繼承，則被告等人在未辦竣系爭抵押權繼承登記前，原告即逕自請求被告就系爭抵押權辦理塗銷登記云云，亦無理由，不應准許。
四、結論：原告之訴為無理由，依民事訴訟法第385 條第1 項前段、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 112 年 4 月 11 日
民事第一庭 法 官 蔣得忠以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後廿日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 112 年 4 月 11 日
書記官 陳映佐